Как регулируется substance оффшорной компании на Маршалловых островах в 2020?

В последнее время, мы обнаружили растущий интерес посетителей портала InternationalWelath к списку “несотрудничающих юрисдикций для целей налогообложения”, также называемому со стороны Совета Евросоюза “черным списком оффшоров”. Точнее сказать, любые списки: черный ли он, серый или белый, — все это вызывает серьезную озабоченность у предпринимателей, занятых международной деятельностью. 

Большинство из них рассматривают нахождение страны в том или ином списке,  как важные аргументы за или против, при поиске лучшего решения при создании собственной оффшорной компании. Ключевым моментом нахождения в черном списке оффшоров, для упоминания в данной статье, является то, что критерий substance для оффшорной компании (т.е. её «экономическое присутствие» в стране регистрации), действовал ранее как своего рода обещанная реформа, применяемая во многих оффшорных юрисдикциях, в том числе и в Республике Маршалловы Острова, которая бы гарантировала некое соответствие международным стандартам борьбы с уклонением от налогов и отмыванием криминальных и террористических денег.

В свете этого растущего спроса мы опишем в этой статье некоторые тонкости того, как работает режим экономического присутствия (substance), на достаточно типичном примере — Маршалловых островах. Поехали!

1. Откуда появились «Правила экономического присутствия»?

Правила экономического присутствия (далее — ПЭП) выступают в качестве, своего рода, движущей силы в битве Евросоюза и ОЭСР (Организация Экономического Сотрудничества и Развития) против налоговых убежищ.

ПЭП возникли в 2017 году в качестве некоего критерия, которое Совет Евросоюза  вынес в качестве решения по оценке налоговой практики оффшорных стран, которые считаются низкими или свободными от налогов. Наличие в стране ПЭП, фактически должно препятствовать благоприятным налоговым юрисдикциям в их содействии растущим оффшорным бизнес-структурам, которые не ведут реальную экономическую деятельность в их странах, но пользуются местным низким налогообложением для получения прибыли в высоконалоговых странах.

Год спустя, ОЭСР также опубликовала новый критерий в виде такого документа, как “Эрозия базы и вывод прибыли”, также известного как правила «BEPS»,  Акт № 5, который был введен с той же целью борьбы с активными действиями предпринимателей в отношении географически мобильных видов деятельности, предоставляемых для льготных налоговых режимов в соответствующих юрисдикциях.

Во многих странах и территориях с 2019 года стали постоянно работать законы, касающиеся требований к экономическому присутствию для целей налогообложения. К примеру, это произошло на Британских Виргинских Островах, Каймановых островах, Джерси, Мэн и других.

Маршалловы острова (далее — МО), очевидно, не могли оставаться вне этих требований, но четкое руководство к применению ПЭП было выдвинуто относительно недавно. В дальнейших наших статьях мы постараемся уточнить для вас требования и практику применения ПЭП в оффшорных странах.

2. Что означают требования к экономическому присутствию?

В соответствии с Положением об экономическом присутствии Маршалловых Островов от 2018 года («Правила»), все «соответствующие субъекты», осуществляющие определенную деятельность на МО, должны удовлетворять требованиям отчетности, относительно их фактического уровня экономического присутствия в данной юрисдикции.

ПЭП, опубликованные Регистратором корпораций МО, вступили в силу 1 января 2019 года. Затем были приняты дополнительные поправки 21 февраля 2019 года и 29 августа 2019 года. Правила вступают в силу для финансовых периодов, начинающихся 1 января 2019 года и вплоть до 01 июля 2020 года.

3. Кто должен выполнять требования экономического присутствия на Маршалловых Островах?

Как уже упоминалось выше, в сферу действия ПЭП Маршалловых островов входят только «соответствующие субъекты», которые получают прибыль от определенного  вида деятельности.

Соответствующие объекты определены в ПЭП Маршалловых островов следующим образом:

• Национальные корпорации-нерезиденты, товарищества и общества с ограниченной ответственностью (non-resident domestic corporations, далее — NRDE), которые являются налоговыми резидентами на Маршалловых Островах;

• Иностранные корпорации, товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью, включая иностранные морские предприятия (foreign maritime entities, далее — FME), которые централизованно управляются и контролируются с Маршалловых Островов;

Соответствующие виды деятельности, согласно формулировке Положения ПЭП, состоят из:

• Дистрибьюторские и сервисные бизнес-центры; 
• Финансовый и лизинговый бизнес; 
• Управление активами; 
• Штаб квартиры (головной офис); 
• Холдинговый бизнес; 
• Управление интеллектуальной собственностью; 
• Судоходный бизнес.

Несмотря на то, что банковские и страховые компании по-прежнему попадают в категорию «Соответствующие виды деятельности», следует отметить, что в Законе об Уставах, на Маршалловых островах, все виды деятельности, связанные с банковскими услугами или выдачей страховых полисов, включены в список запрещенных видов деятельности и применяется ко всем NRDE и FME — предприятиям.

4. Кто может игнорировать требования экономического присутствия на Маршалловых Островах?

Любой NRDE или FME, которая может предоставить объективные доказательства того, что она НЕ является налоговым резидентом на МО, будет считаться не относящимся к делу субъектом и будет находиться вне области действия ПЭП. Другими словами, на такие компании не распространяется действие правил экономического присутствия Маршалловых Островов.

Чтобы подтвердить статус налогового резидента за пределами МО, Регистратор требует, чтобы организация представила “достаточные объективные доказательства” в следующем виде:

• идентификационный номер налогоплательщика;
• налоговый сертификат, полученный в налоговом органе другой страны (например свидетельство о постановке на учет в ФНС РФ); 
• налоговые начисления или подтверждение оплаты налоговых платежей.

Если часть общего дохода получена от “соответствующей деятельности”, то компания  должна соответствовать требованиям экономического присутствия только в той части своей деятельности. В случае, если соответствующая организация не участвует в  соответствующей деятельности, то она все равно должна представлять ежегодный отчет Регистратору с указанием на то, что она не занимается соответствующей деятельностью.

5. Как продемонстрировать экономическое присутствие на Маршалловых Островах?

Действительно, если компания является соответствующей организацией и занимается  соответствующей деятельностью на Маршалловых Островах, то как верно показать своё экономическое присутствие на МО?

Необходимо провести подготовку к проверке вашей экономической сущности.

Проверка экономического присутствия проводится для того, чтобы гарантировать, что соответствующая организация имеет достаточную экономическую основу для соответствующей деятельности на Маршалловых Островах. Поэтому все соответствующие компании, попадающие под ПЭП, должны удовлетворять следующим требованиям:

	Описание
Тест на управлением компанией	Проводить заседания правления компании с достаточной частотой в МО;Иметь достаточный кворум лиц, физически присутствующих на таких собраниях;Вести протоколы заседаний, чтобы фиксировать  все соответствующие решения. Хранить все протоколы заседаний и записи непосредственно на Маршаллах, у зарегистрированного агента, если это необходимо;Обеспечить, чтобы руководящий орган компании обладал необходимыми знаниями и опытом для выполнения своих обязанностей.
Адекватные сотрудники и проверка присутствия	Иметь достаточное количество квалифицированных сотрудников в МО;Нести адекватные расходы в зависимости от уровня активности компании;Иметь достаточное физическое присутствие в юрисдикции.Примечание: определение «адекватного» термина здесь в значительной степени зависит от уровня соответствующей деятельности, которую осуществляет ваша организация.
CIGA-тест	CIGA расшифровывается с английского как аббревиатура от “Основная деятельность, приносящая доход”, которая является деятельностью, осуществляемой в юрисдикции и вносящей существенный вклад в получение дохода соответствующей организацией.Как следует из определения, организация, которая хочет выполнить тест CIGA, должна доказать, что CIGA организации генерируется на Маршалловых Островах.

6. Отчетность экономического присутствия на Маршалловых Островах

Начиная с июля 2020 года, все NRDE и FME, в качестве соответствующих субъектов в рамках ПЭП на Маршалловых Островах должны подготовить и подать ежегодную декларацию об экономическом присутствии Регистратору, в течение 12 месяцев, начиная с даты образования компании. Декларация должна быть заполнена через онлайн-портал Регистратора, который откроется в ближайшее время.

Какие необходимы документы для доказательства экономического присутствия на Маршалловых Островах?

В дополнение к разъяснениям, является ли ваша компания релевантным субъектом, имеет ли она какой-либо доход, полученный от соответствующего вида деятельности, субъект, входящий в сферу охвата ПЭП, должен включать в отчет следующую обязательную информацию для каждого соответствующего вида деятельности:

• Тип бизнеса; 
• Сумма и вид валового дохода; 
• Сумма и вид расходов и активов;
• Занимаемые коммерческие помещения;
• Количество сотрудников, включая тех, кто работает полный рабочий день;
• Соответствующее подтверждение CIGA.

Стоит отметить также, что все необходимые отчеты, ответы или соответствующая информация для представления Регистратору должны относиться к соответствующему финансовому периоду. Регистратор может обоснованно потребовать дополнительные документы, в зависимости от того, чем является соответствующая деятельность NRDE и FME.

7. Что произойдет, если соответствующие субъекты не будут удовлетворять условиям экономического присутствия на Маршалловых Островах?

Несоблюдение или невыполнение требований по экономическому присутствию на Маршалловых островах может привести к штрафам:

• Если соответствующая организация не соблюдает требования к отчетности или не проходит проверку экономического присутствия в течение финансового периода, то она должна быть оштрафована на сумму до 50’000 долларов США (далее — USD) или деятельность её должна быть приостановлена, а сотрудники распущены;

• Если в течение следующего финансового периода субъект, входящий в сферу действия ПЭП, все еще не пройдет проверку экономического присутствия, согласно определению Регистратора, то финансовый штраф может быть увеличен до 100’000 (USD), или также привести к закрытию и роспуску.

В соответствии с разделом 7 ПЭП на МО 2018 года четко указывается, что Регистратор направит предприятию уведомление для определения, выяснения причин, по которым оно не выполнило требования в отношении экономического присутствия, и применимых штрафов вместе с другой соответствующей информацией.

8. Каковы требования для холдингового бизнеса, IP-бизнеса и судоходства?

Изучив подробно Правила экономического присутствия оффшорной компании на Маршалловых Островах, вы поймете, что для компаний, занимающихся управлением интеллектуальной собственностью (далее — ИС или IP-бизнес от англ.: intellectual properties) холдинговым владением и судоходством может применяться несколько иной режим.

Чистая акционерная холдинговая компания будет являться таковой, если владеет долевым участием (т.е. справедливой долей участия или акциями) в других компаниях. Такая компания не имеет права вести какую-либо коммерческую деятельность, и ее доход зависит только от дивидендов и прироста капитала на акции компаний, которыми она владеет.

В соответствии с разделом 4 (5) ЭСР Маршал Айленд 2018 г. Чистая акционерная холдинговая компания может подвергаться менее сложным требованиям в отношении экономического присутствия, как показано ниже:

• иметь адекватных сотрудников и помещения на Маршалловых островах; и 
• поддерживать соблюдение всех требований к подаче заявок, как предписано в Законе о коммерческих корпорациях, пересмотренном Законе о партнерстве, Законе об ограниченном партнерстве или Законе об ООО, не исключая оплату всех применимых сборов;

Обратите внимание, что Чистая акционерная холдинговая компания не должна придерживаться ни направленного, ни управляемого теста, ни требования о проведении CIGA на МО. Она может удовлетворить эти пониженные требования к экономическому присутствию, поддерживая работу с зарегистрированным агентом на Маршалловых Островах.

Бизнес, связанный с интеллектуальной собственностью относится к компаниям, которые владеют, эксплуатируют и получают доход от своих нематериальных активов в области ИС, таких как: торговые марки, авторские права, патенты, бренды или технические ноу-хау.

Отмечается, что деятельность в области интеллектуальной собственности, определяемая как “высокорискованная”, будет зависеть от некоторых повышенных требований, поэтому достаточно продемонстрировать лишь экономическое присутствие на МО. Соответственно, дополнительные требования для бизнеса в сфере ИС высокого риска включают в себя:

• Конкретные доказательства того, что высокий уровень контроля осуществляется соответствующей компанией над разработкой, эксплуатацией, обслуживанием, улучшением и защитой интеллектуального актива был использован штатными квалифицированными сотрудниками, которые постоянно находятся и выполняют свою основную функцию непосредственно на Маршалловых Островах; 
• Подтверждающие доказательства, такие как подробный бизнес-план, показывающий его коммерческое обоснование владения активом ИС на Маршалловых Островах, или сведения о квалифицированных сотрудниках, работающих здесь.

Судоходный бизнес относится к морским перевозкам в международном сообщении для получения доходов от перевозок пассажиров, грузов, или связанных с судами, зарегистрированными на Маршалловых островах и включают такие виды деятельности, как: владение, финансирование, управление экипажем, фрахтование судна и многие другие, предписанные в ПЭП в 2018 году.

Признавая уникальный характер судоходного бизнеса, осуществляющего большую часть своей основной приносящей доход деятельности при транзите за пределы Маршалловых Островов, судоходный бизнес считается удовлетворяющим экономическую сущность,если учитываются следующие аспекты:

• Соответствующая организация управляет деятельностью судов в международных перевозках, включая управление экипажем, техническое обслуживание судов, надзор за рейсами и другие связанные с этим действия; 
• Соответствующее юридическое лицо обеспечивает соблюдение всех обязательств в соответствии с Законом об ассоциациях Маршалловых островов и Законом о морском судоходстве 1990 года, положениями Международной организации труда и другими соответствующими применимыми законами.

Примечание: частная яхта выходит за рамки вышеупомянутого «судоходного бизнеса». Следовательно, владение, эксплуатация или управление частной яхтой не рассматривается в качестве соответствующего вида деятельности в рамках ПЭП на МО. Результатом этого является то, что соответствующая частная яхтенная организация будет освобождена от теста на экономическое присутствие.

Основные выводы

Резюмируя все вышесказанное нужно обратить ваше внимание на следующие важные пункты, касающиеся требований к экономическому присутствию бизнеса на Маршалловых островах:

• Соответствующее юридическое лицо, занимающееся соответствующей деятельностью, должно подчиняться требованиям экономического присутствия в соответствии с ПЭП Маршалловых островов, если только оно не является налоговым резидентом в другом государстве;
• К соответствующим субъектам в рамках ПЭП Маршалловых островов относятся нерезидентные национальные компании и иностранные морские структуры;
• Соответствующие виды деятельности в рамках ПЭП Маршалловых островов включают в себя деятельность в сфере дистрибуции и обслуживания, финансовой и лизинговой деятельности, управления активами, головным офисом, бизнес холдинга, IP-бизнеса и судоходства; 
• Проверка экономического присутствия включает в себя три требования, которым должны соответствовать все субъекты, входящие в сферу применения ПЭП на МО: тест на управление компанией, тест на адекватность и присутствие штата сотрудников и CIGA-тест; 
• Все соответствующие организации, начиная с июля 2020 года, должны представлять ежегодную декларацию об экономическом присутствии Регистратору в течение 12 месяцев с даты их учреждения. Декларация должна включать конкретные документы по мере необходимости и должна быть сделана удаленно, через государственный веб-портал. 
• К холдинговому бизнесу и судоходству могут предъявляться различные требования для демонстрации экономического присутствия, в соответствии с ПЭП МО. 

Исходя из всего вышесказанного, пожалуйста, будьте полностью осведомлены и осторожно относитесь к своим обязательствам, чтобы не получить штрафов и не потерять компанию. 

Наши партнеры на Маршалловых Островах помогут с оформлением необходимой отчетности и с оценкой вашего бизнеса на предмет соответствия его правилам экономического присутствия.

В случае, если вы сомневаетесь в своей деятельности или вам нужна консультация по вышеописанной проблематике, напишите нам соответствующий запрос и отправьте по адресу: info@offshore-pro.info, или свяжитесь с нами любым удобным вам способом, указанным на этой странице. 

Мы быстро, профессионально и строго конфиденциально придем на помощь.

Напишите нам сегодня, чтобы не потерять драгоценное время, которого обычно не хватает в самый неподходящий момент. Мы поможем справиться с юридическими сложностями вашего международного бизнеса.