Substance в оффшоре – начало конца или эпоха ренессанса?

В 2016 году инициатива ЕС по проверке классических оффшоров предполагала оценку прозрачности и справедливости налогообложения, а также мер по противодействию размыванию налоговой базы и выводу прибыли. Именно поэтому наиболее популярные оффшоры попали в «серый список» ЕС – Вануату, Бермудские и Каймановы острова, БВО, Гернси, остров Мэн, Джерси. Здесь обнаружилось отсутствие юридических требованиям к компаниям, ведущих деятельность на территории юрисдикций или через них.

В ответ на угрозу занесения оффшоров в «черный список» ЕС власти вышеупомянутых государств обязались выполнить требования в отношении реального экономического присутствия компаний (substance). Процедура повлекла немало неприятностей и серьезных препятствий для иностранных владельцев оффшорных компаний, холдингов, трастов и фондов. Поэтому сегодня крайне важно выполнять условия реального (физического) присутствия, чтобы бизнес полноценно функционировал без претензий со стороны властей юрисдикции. 

Попробуем разобраться, какие требования к substance выдвигаются в популярных оффшорах с учетом законодательных изменений.

Экономическое присутствие – практика приближения юрисдикций к требованиям ЕС

Одними из первых оффшоров, которые внесли законодательные изменения по требованиям ЕС, стали остров Мэн, Гернси и Джерси. Уже с 1 января 2019 года собственные законодательные подходы разработали Белиз, Британские Виргинские острова, Багамские и Каймановы острова, а также Бермудские острова.

На практике изменения в законодательстве классических оффшоров с учетом требования к реальному присутствию выглядят следующим образом:

• компания определена как субъект конкретной деятельности;
• бизнес управляется в юрисдикции расположения;
• ведение основной деятельности (приносящей доход) в юрисдикции регистрации;
• расположение офиса, персонала, других помещений в государстве создания компании.

Разумеется, требования и нововведения могут касаться не всех сфер. В зависимости от юрисдикции, в substance могут нуждаться финансовые и страховые компании, брокерские и инвестиционные компании, бизнес с лицензируемыми видами деятельности. Конечно, давление ЕС с угрозой «черного списка» вынудило многие классические оффшоры переработать законодательство, тем самым значительно уменьшив спрос на регистрацию компаний в таких юрисдикциях. Однако картина не столь печальна, если в деталях разобрать законодательные изменения и сферы деятельности, на которые они распространяются.

Классический оффшор Белиз – требования к substance после обновления законов

В отличие от большинства оффшоров, столь привлекательных среди российских бизнесменов инвесторов, Белиз внедрил более мягкие правила в отношении Substance. Здесь экономическое присутствие требуется компаниям со страховой, финансовой, управленческой или банковской деятельностью.

По сути, нормы закона говорят о том, что компании с другими видами деятельности не должны выполнять требования к реальному экономическому присутствию. С другой стороны, если компания становится на налоговый учет за пределами Белиза, она обязана предъявить документ, что в Белизе налоги не платятся. Особенности юрисдикции ранее предполагали получение налогового сертификата, освобождающего от уплаты налоговых платежей в другой стране, но сегодня его можно получить только через substance.

В наиболее важных новшествах законодательства Белиза также отметим:

• управление компанией осуществляется в Белизе;
• офис и персонал располагаются на территории юрисдикции;
• международные хозяйствующие субъекты ведут основную деятельность и получают доходы в Белизе;
• компании, созданные (зарегистрированные) в Белизе до 16.10.2017 г. действуют до 30.06.2021 г., на эту дату должны удовлетворять требования substance;
• компании с регистрацией более поздней датой в обязательном порядке выполняют законодательные требования к экономическому присутствию.

Еще одним важнейшим изменением стало налоговое резидентство компаний Белиза, за исключением субъектов, имеющих статус налогового резидента в другой юрисдикции (представляется документ налогоплательщика иностранного государства).

По новым законам юридические и физические лица Белиза должны получать TIN (ИНН) с регистрацией в Международном реестре корпоративных отношений Белиза. И здесь как раз возникает необходимость доказательства физического присутствия компании, так как номер налогоплательщика предусматривает подачу документов о надлежащем состоянии компании, о действующем статусе и реестре акционеров с директорами.

Substance на Бермудских островах – компании, нуждающиеся в реальном присутствии

В целях упорядочения взаимодействия классического оффшора – Бермудских островов, с другими юрисдикциями здесь введены законодательные изменения от 24.12.2019 года. Согласно новшествам, substance на Бермудских островах необходимо компаниям со следующими видами деятельности:

• страхование и финансирование;
• лизинг;
• приобретение и владение ценными бумагами (холдинговые компании);
• морские грузоперевозки;
• в статусе «местной компании».

Здесь следует пояснить понятие «местной компании» на Бермудских островах, которая должна удовлетворять требования к реальному присутствию. В частности, такой бизнес должен быть на 60% в собственности бенефициара, но с контролем бермудскими лицами, вестись только на территории юрисдикции и не принадлежать к многонациональным группам предприятий.

Рассматривая руководящие принципы нового законодательства, позволившего Бермудским островам попасть в «белый список» ЕС, отметим важные для отчетности и бизнеса моменты. А именно:

• для доказательства substance юридические лица обязаны подать доказательства налогового резидентства в течение 6 месяцев после каждого отчетного периода;
• компания должна получать валовой доход в течение финансового периода;
• при регистрации представительства за пределами Бермудских островов регистратор подтвердит substance при наличии документов о доходах и выполнении налоговых обязательств в другой стране;
• если деятельность передается на внешний подряд, она не будет иметь центрального значения на территории оффшора по получению валового дохода (в таком случае substance не выполняется).

Британские Виргинские острова и требования к substance

БВО – самый популярный оффшор среди россиян и граждан СНГ на протяжении многих лет. Неудивительно, что сейчас иностранные бизнесмены и инвесторы особенно озабочены изучением новых требований к физическому присутствию компаний в юрисдикции и необходимостью их выполнения.  

БВО одни из первых вводят новшества в отношении прозрачности капитала, размывания налоговой базы и хранения банковской документации. В целом, это уже можно считать шагами к реальному присутствию оффшорной компании, в том числе при создании хранилища бухгалтерских отчетов.

Если в ваших планах создание компании в оффшоре БВО или присутствует уже зарегистрированный бизнес, учтите следующие моменты в отношении substance:

• с 30 июня 2019 года законы по реальному экономическому присутствию применимы ко всем компаниям, зарегистрированным до 1.01.2019г.;
• если бизнес на БВО открыт позже 1.01.2019 г., необходимо принять меры по доказательству substance и создать структуру хорошего корпоративного управления;
• Британские Виргинские острова располагают механизмом сбора и хранения информации о бенефициарах (созданы систематизированные реестры агентов без публичного доступа);
• важно предварительно определить, входит ли вид деятельности компании в классификацию по законодательству substance.

Отметим, что реальное присутствие компании на БВО, как и в случае с Белизом, дополнительно требует определения налогового резидентства. В первую очередь на положения законов в отношении substance должны обратить внимание владельцы IP-холдингов (интеллектуальной собственности), так как данный вид бизнеса автоматически подпадает под юридические требования БВО.

Если в ваших планах создание инвестиционных компаний для работы с ценными бумагами и инвестициями, здесь важно тщательно разбираться в положениях закона – в данный момент Британские Виргинские острова точно не классифицируют данный вид деятельности. С другой стороны, есть понятие «управления фондами», поэтому только квалифицированный юрист сможет оценить необходимость substance вашей бизнес-модели (в том числе с наличием счетов в иностранных или местных банках).

В данный момент неплохой альтернативой могут стать юрисдикции с низкими налогами – Мальта, Кипр, ОАЭ.

Substance и Каймановы острова

Что касается данной юрисдикции, здесь нововведения в законодательстве о substance отражают приверженность государства как члена инклюзивной структуры ОЭСР. Новые поправки, внесенные в феврале 2020 года, раскрывают принципы налогообложения оффшорных компаний, содержат детальное руководство по экономическому присутствию с учетом географии деятельности.

Substance на Каймановых островах предусматривается по всем видам деятельности, которые регистрируются определенной компанией или группой компаний.

Реальное экономическое присутствие в данной юрисдикции необходимо следующим коммерческим субъектам:

• обществам с ограниченной ответственностью (LLC);
• иностранным компаниям с регистрацией на Каймановых островах;
• товариществам с ограниченной ответственностью (LLP).

В то же время юрисдикция не включает в перечень компаний с необходимостью substance:

• инвестиционные фонды;
• компании с налоговым резидентством за пределами Каймановых островов;
• ограниченные партнерства и трастовые транспортные компании;
• отечественные компании.

Неожиданно, но инвестиционные фонды на Каймановых островах попали в перечень исключений по требованиям substance, так как деятельность подразумевает извлечение прибыли от распоряжения, приобретения, продажи инвестиций. Дело в том, что любой инвестиционный фонд не является самостоятельной организацией с конечными инвестициями. Однако реальное экономическое присутствие должны доказывать взаимные фонды или фонды, получившие лицензию Каймановых островов. Под требования substance также подпадают компании CIMA по валютно-финансовому управлению.

Комплаенс и пересмотр структур для доказательства реального экономического присутствия в оффшоре

Итак, мы рассмотрели некоторые особенности законодательства по реальному экономическому присутствию компаний в классических оффшорах. Конечно, можно затронуть иные, не менее популярные юрисдикции, вроде Гонконга или Панамы, но здесь важно учитывать общую структуру вашего бизнеса и особенности корпоративного управления. К примеру, Гонконг сам по себе является относительно дорого страной для бизнеса и проживания, но дает «зеленый свет» компаниям с определенными видами бизнеса.

Если рассматривать требования ЕС к оффшорным юрисдикциям в целом, можно отметить следующие ключевые моменты:

• ежегодная подача налоговых деклараций компаниями, зарегистрированными в оффшорных юрисдикциях с нулевым или низким налогообложением;
• для эксплуатации субъекта, не соответствующего требованиям ЕС к substance, необходимо принять меры в соответствии с принятым уведомлением;
• в рамках обмена налоговой информацией юрисдикция может делиться информацией с налоговыми органами юрисдикции нахождения бенефициара (без уведомления оффшорной компании);
• умышленно неправдивые или вводящие в заблуждение данные могут привести к серьезным штрафам и тюремному сроку.

В желании сохранить собственную оффшорную компанию также следует учитывать:

• разработаны менее строгие к экономическому присутствию тесты для чистых холдинговых компаний;
• для доказательства substance субъект должен регистрироваться и управляться в юрисдикции получения основного дохода;
• компания обязана поддерживать физическое присутствие в юрисдикции регистрации;
• наличие офиса, бухгалтерской и финансовой отчетности, местных сотрудников – доказательства реального присутствия;
• в оффшорной юрисдикции нахождения должны отображаться операционные расходы компании;
• 6-месячный льготный период предоставляется всем оффшорным компаниям для выполнения требований по substance (которые созданы после 1 января 2019 года).

Если вам необходимо пересмотреть бизнес-структуру, расположение компании и выполнить требования по экономическому присутствию в оффшоре с минимальными потерями, обращайтесь к нашим специалистам на электронную почту info@offshore-pro.info. Наши юристы помогут пересмотреть юридические обновления по конкретной юрисдикции, чтобы выяснить конкретные детали по substance для вашего бизнеса.