В любой сфере существуют понятия и правила, которые являются основными, определяющими. Для современного международного бизнеса одним из таких понятий является бенефициарное владение и истинный бенефициар. Попытка ввести в заблуждение банки или налоговые органы относительно бенефициара, способна повлечь за собой не только штрафы, но и уголовную ответственность.
Это всё – реакция правительств мира на размытие налоговой базы, масштабную коррупцию, попытки отмыть нелегальные доходы и финансирование терроризма. Для того, чтобы бороться со всеми этими негативными явлениями и требуются выяснить, кто же на самом деле является владельцем компании и получает полное право на использование доходов.
- Кто такой истинный бенефициар и почему его важно найти?
- Сложности с определением бенефициарного владельца
- Как доказать, что иностранная компания и номинальные исполнители не являются реальными бенефициарами?
- Кто следит за бенефициарным владением?
- Наказание за сокрытие
- Принципы в помощь международному бизнесу
Кто такой истинный бенефициар и почему его важно найти?
На сегодняшний день одним из основных определений понятия «бенефициара» является определение организации FATF (Financial Action Task Force). Звучит оно следующим образом:
Бенефициар – это физическое лицо, которое владеет или контролирует клиента и/или другое физическое лицо, в пользу которого проводится транзакция. Также им являются те лица, которые осуществляют эффективный контроль над юридическими лицами и соглашениями.
Пара примеров, чтобы стало однозначно понятно.
Если лицо основало компанию, выдаёт указания, как вести бизнес – оно является бенефициаром.
Если лицо основало компанию, наняло номинального директора, который скрывает имя истинного владельца, но при этом указанное лицо продолжает давать указания, контролировать деятельность компании или получать прибыль от её деятельности – это бенефициар.
Если лицо открыло банковский счет в личных или корпоративных целях и распоряжается им – оно бенефициар.
Если лицо попросило открыть своего родственника личный или корпоративный счет, но счет используется в пользу этого лица, то оно является истинным бенефициаром.
Почему так важно понимать, кто является истинным бенефициаром? К сожалению, дело в том, что история показывает: зачастую скрывают свои лица преступники, коррупционеры, террористы, уклоняющиеся от налогов.
Налоговые службы и органы безопасности хотят знать истинного выгодоприобретателя (бенефициара), поскольку благодаря этому они могут понять: используется структура компаний для уклонения от налогов, отмывания преступных средств и т.п. Без понимания, кто является главным выгодоприобретателем это сделать сложно.
Сложности с определением бенефициарного владельца
Почему вопрос определения истинного бенефициара – сложный и требует усилий от всего мирового сообщества?
Дело в том, что существует колоссальная разница между различными государствами и их законодательствами. В одной стране официально разрешено использовать услуги номинального директора и даже владельца. В другой на страже личной информации стоит Конституция, которую невозможно нарушить без серьёзных последствий. В третьей бенефициарный владелец считается только по процентной доле в компании и так далее.
Сверху накладывается то, что бенефициары зачастую могут быть гражданами одних стран, являться налоговыми резидентами вторых, а проживать доступную часть времени в третьих. Иногда даже бывает возможность стать налоговым резидентом сразу нескольких юрисдикций.
Мы составили отдельный материал, в котором представлена информация о том, как определить налоговое резидентство в разных странах мира: Как определить налоговое резидентство? Полный список по странам ОЭСР
Тем более, что для сокрытия информации используются целые системы из компаний, фондов, трастов и прочих структур для владения активами и получения прибыли. Ничего не мешает компании с Невиса открыть компанию в Панаме, которая вместе с номинальным владельцем откроет компанию в Белизе, чтобы открыть компанию в Бельгии. Причём владельцем компании на Невисе в самом начале цепочки может быть как россиянин или китаец, так и бельгиец, мечтающий сократить расходы на налоги.
Так же за такой стеной могут прятаться коррупционеры, которые отмывают свои взятки через огромную цепочку из компаний-фильтров, разбивающих потоки средств на мелкие суммы и постепенно «обеляющих» их; так и преступники, которые осуществляют переводы преступных капиталов.
Проблема так же в том, что одна страна не может решить данную проблему самостоятельно. Даже если, к примеру, Германия, решит, что немецкий гражданин создал фиктивную компанию за границей, чтобы вывести свои доходы из-под налогообложения, то прежде, чем это доказать, необходимо получить данные от второй стороны. А вторая сторона может сослаться на собственный закон, который имеет свои особенности.
Поэтому постепенно принимались международные правила, которые сохраняли определённые пробелы. Самый яркий случай: использование договоров об избежании двойного налогообложения. Они находятся в иерархии законов выше национального законодательства, однако в некоторых случаях позволяли компаниям не платить налоги вообще или использовать их только ради налоговой льготы. Это считается недопустимым и против этого также ведётся борьба.
Бенефициарное владение в данном случае является серьёзным аргументом: если доказано, что «партнёрская» компания за рубежом создана в интересах бенефициара и таким образом он уклоняется от налогов, то никаких льгот не видать. Возможны штрафы и даже уголовное преследование.
Регистрация филиала оффшорной компании в Сербии
Как доказать, что иностранная компания и номинальные исполнители не являются реальными бенефициарами?
Раньше действительно можно было создать бумажную компанию (которая существует только в виде документов) и выводить на неё прибыль или использовать в качестве транзитной для налоговой минимизации (например, из России на Кипр, а потом – с Кипра на Сейшелы). Теперь за подобное поведение наказывают или, как минимум, лишают льгот.
Как контролирующие органы могут удостовериться, что компания и её контролирующие лица – лишь посредники, а не реальная структура? Обратить внимание на следующие критерии:
- Бизнес ведёт минимальную бизнес-активность (обслуживает только входящие платежи от одной компании, чтобы затем перевести их сразу куда-то дальше);
- В собственности находится минимум активов;
- Исполнительные органы (директор, менеджеры и т.п.) ограничены в возможностях и не принимают самостоятельных решений;
- Транзит денежный потоков;
- Отсутствие иных причин для создания структуры, кроме как для налоговых льгот;
- Все доходы от займов третьим лицам уходят на обслуживание займов самой компании;
- Другая структура берёт на себя все экономические риски;
- Другая структура принимает решения о деятельности компании;
- Системная пересылка средств третьей компании, даже если формально отсутствуют какие-либо обязательства.
Такие критерии предложили в Израиле. В других странах они могут различаться, как в более жёсткую, так и в более мягкую сторону.
К примеру, в Латвии компанией пустышкой, которую нельзя обслуживать в банке, называют те компании, которые соответствуют одному из критериев:
- У компании нет активной или значимой экономической деятельности по месту регистрации;
- Компания зарегистрирована в юрисдикции, в которой отсутствует требование подавать налоговую отчётность;
- Отсутствует рабочее пространство, в котором осуществляется бизнес-деятельность.
В России контролирующим иностранную компанию (КИК) лицом считаются россияне налоговые резиденты, которые владеют 25% компании или же 10%, если россияне владеют более, чем 50% компании. Классический способ избавиться от контроля со стороны налоговиков – сменить налоговое резидентство.
Кто следит за бенефициарным владением?
Для того, чтобы проконтролировать ситуацию и выяснить, кто же является истинным бенефициаром, необходимо создавать правила, которые действуют в рамках всех стран. Именно такими являются стандарты BEPS и аналогичные.
Однако, чтобы они действовали в полной мере, необходимо создать структуру, фреймворк, который позволит правилам работать. Различные инструменты на разных уровнях должны работать как единое целое.
Какие органы отвечают за определение бенефициаров?
Во-первых, во многих странах введены или вводятся реестры бенефициаров. В Великобритании реестр является общедоступным, в странах ЕС, которые проявили активность после публикации панамских бумаг, чаще всего закрытые, доступные лишь правоохранительным органам. Во многих оффшорах, под давлением мирового сообщества, также создаются подобные реестры, однако на данный момент они закрытые. Несмотря на это, в некоторых случаях данные могут передать по запросу третьим государствам.
Также планируются и вводятся реестры бенефициаров трастов, партнёрств и прочих структур без юридического лица.
Во-вторых, согласно законодательству, выяснением личности истинных бенефициаров занимаются банки. И это самое важное, что нужно знать, ведь именно через банки проходят все основные денежные операции практически любого бизнеса. Именно банкам необходимо выяснить, кто получает прибыль и поделиться этой информацией с соответствующими органами, если государство банка присоединились к автоматическому обмену информацией.
Это одна из причин, почему банки стали так долго проверять новых клиентов и разрывать отношения со старыми. Ситуация усугубляется тем, что правила контроля для отдела compliance прописаны в общих словах. Каждый конкретный офицер принимает решение основываясь на своём опыте и чутье. За ошибку его накажут рублём и ответственностью, а за правильный выбор – не поощрят.
Поэтому если специалист не понимает, что за компания, кто её владелец и откуда у него деньги, ему проще отказать в обслуживании, нежели работать с потенциально выгодным клиентом. Правда, это не означает, что прежде он не потратит несколько месяцев времени возможного клиента на ожидание и проверки.
В-третьих, разумеется, бенефициарами интересуется налоговая служба. Благодаря этому она может вычислить, сколько налогов не доплатил резидент, уклонялся ли от налогов и, если да – доказать это. Помните, россиянам, у которых есть КИК, необходимо платить налоги с нераспределённой прибыли компании, если она превысила 10 миллионов рублей.
В целом же, информация собирается в разные базы данных, обрабатывается и пересылается. На данный момент не существует единой базы, в котором известно всё о бенефициарах и их компаниях. Однако учитывая тот факт, что уже начался автоматический обмен; вводятся новые реестры бенефициаров, в том числе публично доступные; осуществляются утечки конфиденциальной информации об оффшорных юрисдикциях; а также благодаря современным вычислительным мощностям и технологиям, составить полную карту бенефициарного владения станет возможно в относительно близком будущем.
Наказание за сокрытие
Скрывать информацию о бенефициаре становится дорого. Важно понимать, что мы говорим о сокрытии данных от правоохранительных органов, поскольку закрыть данные от любопытных всё ещё возможно и легально.
Создание структуры, которая не даст узнать истинного выгодоприобретателя – это кропотливый процесс, со многими слоями. При этом риски раскрытия растут с каждым днём. Этому способствует не только общая подготовка соответствующих органов, но и законы, требующие у поставщиков консультационных услуг доносить о созданных структурах, раскрывать любые способы, которые могут быть использованы для уклонения от налогов и для сокрытия данных; автоматический обмен; уголовная ответственность за уклонение от налогов и тому подобное.
Рассчитывать на старый подход, который обеспечивал полную непрозрачность – откровенно глупо. Прошли те времена, когда не спрашивали: «откуда у вас чемодан денег и почему все купюры в крови?». Сегодня зададут не только самые очевидные, но и гораздо более тонкие вопросы о происхождении средств, налоговом резидентстве, о структуре компаний и реальном выгодоприобретателе.
Принципы в помощь международному бизнесу
При этом вести бизнес в международном масштабе всё ещё выгодно и необходимо. Для того, чтобы делать это эффективно и безопасно, стоит придерживаться нескольких принципов:
- Прозрачность – информация о вас, ваших средствах должна быть максимально полной и адекватной. Сокрытие может привести к отказу в обслуживании и заморозке средств.
- Substance – реальное присутствие компании в юрисдикции регистрации. Речь идёт о том, чтобы у компании были офис, реальная бизнес-деятельность, реальные специалисты, которые выполняют свои функции. Если у вас используется компания-прокладка, пустышка или бумажка, то у банка и других контролирующих структур всегда возникнут дополнительные вопросы к вам.
- Проверенные клиенты и партнёры – к сожалению, сегодня недостаточно быть законопослушным гражданином. Необходимо сотрудничать с такими же законопослушными людьми и компаниями. Особенно это касается финансовых организаций, но в целом придётся следить за тем, с кем вы работаете. Неблагонадёжный контрагент – риск для вас. Подумайте: латвийский ABLV ушёл на самоликвидацию в том числе из-за обвинений в финансировании Северокорейском ядерной программы. Как указали сотрудники банка, какое-то время назад в банке проводили транзакцию в пользу компании, которая через цепочку владения оказалась связанной с корейцами. И это послужило предлогом для смертельного удара.
О том, как обеспечить себе substance, открыть счет в банке или компанию в оффшоре, вы узнаете на портале или, задав вопрос специалистам портала: info@offshore-pro.info.
