Экономический спад, рост рисков, и новые нормативные требования приводят к более тщательным проверкам действий должностных лиц компаний и директоров по всему миру. Вероятность, что инвесторы, регуляторы и даже уголовные обвинители будут сомневаться в их решениях делает критически важным правильное понимание природы и объема своих должностных обязанностей и потенциальной ответственности.
Как и везде в Омане есть тенденция, что законы и регулирующие положения расширяют обязанности и, следовательно, потенциальную ответственность должностных лиц компаний и директоров при регистрации компании в Омане.
Основные обязательства, которые возлагаются на директоров публичных и закрытых акционерных обществ происходят из различных источников включая положения Закона о коммерческих компаниях Омана, уставов компаний, Коммерческого закона, Уголовного кодекса. Многие из этих положений применяются также и к менеджерам компаний с ограниченной ответственностью.
Директора публичных компаний, котируемых на Маскатском рынке ценных бумаг сталкиваются с дополнительными обязанностями и ответственностью согласно Кодексу корпоративного управления Омана и другим регулирующим положениям рынка капитала.
Обязанности и ответственность директоров при регистрации компании в Омане
Рассмотрим объем обязанностей и личную ответственность директора перед компанией, акционерами и третьими сторонами. При этом следует различать гражданскую и уголовную ответственность.
Основные обязанности
Каждый директор должен исполнять свои обязанности добросовестно и таким образом, чтобы было ясно, что директор полагает, что производит свои действия самым лучшим способом для интересов компании и использует осмотрительность благоразумного человека.
Хищение и мошенничество
Любое лицо, которое сознательно предоставляет ложную информацию или заявление с намерением оказать влияние на решения лица об инвестировании, может быть подвергнуто наказанию, связанному с лишением свободы или со штрафом.
Закон о ценных бумагах
Ни один директор акционерного общества не может использовать информацию полученную через свой офис или через свое служебное положение, чтобы обеспечить выгоду себе, своим детям или любым своим родственникам до четвертой степени родства при сделках с ценными бумагами компании. Директор также не может иметь прямой или косвенный интерес в любых предприятиях, которые пытаются оказать воздействие на стоимость ценных бумаг, выпущенных компанией. Положения Статьи 109 и 110 Закона о коммерческих компаниях Омана применяются в случае любого нарушения этих обязанностей.
Закон о несостоятельности
Полномочия менеджеров или правления завершаются при роспуске компании. Однако, они продолжают действовать и нести ответственность в качестве попечителей активов компании, пока не будет назначен ликвидатор и не возьмет на себя свои функции.
Охрана здоровья и безопасность
Конкретных обязанностей по охране здоровья и безопасности не существует. Однако, правление акционерного общества и менеджеры компаний с ограниченной ответственностью должны управлять благоразумно в отношении охраны здоровья и безопасности (Статья 109 Закона о коммерческих компаниях, Кодекс и Руководящие материалы).
Окружающая среда
Султанский указ 114/2001 устанавливает ряд обязательств на компании, работающие с грязными производствами, и включает в себя различные нарушения в которых менеджер или директор может быть привлечен к тюремному заключению и/или штрафу.
Кроме того, правление акционерного общества и менеджеры компании с ограниченной ответственностью должны управлять добросовестно в отношении окружающей среды (Статья 109 и 155 Закона о коммерческих компаниях, Кодекс и Руководящие материалы).
Конкурирующий бизнес
Директора должны соблюдать лояльность по отношению к компании и в качестве доверенного лица компании:
- Не должны одновременно управлять бизнесом, который конкурирует с компанией.
- Не должны получать личный доход за счет компании.
- Иметь негласные или неразрешенные личные конфликты интересов.
Партнеры компании с ограниченной ответственностью не могут участвовать в бизнесе конкурирующей компании с ограниченной ответственностью.
Другие требования
Директора компаний, в которых государство имеет акционерное участие считаются государственными служащими согласно Уголовному кодексу, поэтому могут быть привлечены к уголовной ответственности за преступления, предусмотренные в Главе 2 Уголовного кодекса. Директор может быть привлечен к лишению свободы за преступления, включающие в себя взяточничество, хищение, превышение служебных полномочий, халатность при исполнении своих обязанностей и за разглашение тайны.
Какие-либо положения или условия, стремящиеся ограничить ответственность директора или менеджера компании с ограниченной ответственностью считаются недействительными.
Компания должна возместить любые расходы и суммы компенсаций в гражданских и уголовных делах, возбужденных против директора на основе того, что его ответственность обусловлена действиями, произведенными им при его управлении компанией, если окончательное судебное решение освобождает его от ответственности.
Действия, совершенные директорами, назначенными Султанским Указом, при осуществлении своих полномочий в качестве директоров не могут сделать их, либо Султанат, либо государственные органы, ответственными на основании Закона о коммерческих компаниях.
Страхование ответственности директора при регистрации компании в Омане
Компания может застраховать ответственность директора или менеджера, при условии, что они действуют в пределах своих полномочий и выполняют свои обычные обязанности.
Директор может застраховать личную ответственность. Компания может производить платежи за страховое покрытие директора или менеджера, действующего в пределах своих полномочий и выполняющего свои обычные обязанности.
Де-факто директор при регистрации компании в Омане
Часто возникает вопрос, может ли третья сторона, такая как родительская компания или контролирующий акционер, быть ответственной, как де-факто директор, даже если такое лицо формально не назначено, как директор. Но ясное законодательство, создающее ответственность для де-факто директора отсутствует.
Кодекс корпоративного управления при регистрации компании в Омане
Кодекс корпоративного управления, выпущенный Комитетом по регулированию функционирования рынков капитала и Закон о коммерческих компаниях Омана (введенный в действие Королевским Декретом 4/74) устанавливают обязанности директоров в компаниях Омана и ответственность, которая распространяется на них в связи с занимаемой ими должностью.
Закон о компаниях применяется ко всем акционерным обществам, а Кодекс корпоративного управления обязателен, но применяется только к публичным акционерным обществам, акции которых торгуются на Рынке ценных бумаг Маската (столицы Омана).
Кодекс устанавливает принципы корпоративного управления и детализирует необходимый состав совета директоров, предоставляет определение «незаинтересованного члена совета директоров» и «неисполнительного директора». Кроме того, кодекс обрисовывает характеристики, к которым должны стремиться члены совета директоров, которые включают в себя обладание высокими этическими стандартами и интеллектом, демонстрацию потенциала сделать все возможное при управлении компанией, способность проконсультировать сотрудников для достижения высоких стандартов управления и прочие факторы.
Кроме того, кодекс обрисовывает основные навыки, которыми должен обладать совет директоров. Совет директоров должен стимулировать инновации, чтобы дать возможность компании реализовать свое стратегическое видение, должен предоставлять экспертную оценку финансовой отчётности и корпоративных финансов, и применять соответствующие конкретной отрасли знания.
Новый Кодекс корпоративного управления при регистрации компании в Омане
Контролирующий орган рынков капитала Омана выпустил новый Кодекс корпоративного управления 22 июля 2015 года. Кодекс вступает в силу с 22 июля 2016 года и применяется ко всем публичным акционерным обществам, котируемым на Маскатском фондовом рынке.
В основе обязанностей директоров, предусмотренных Кодексом корпоративного управления, лежат прозрачность, подотчетность, справедливость, и ответственность.
Кодекс требует, чтобы директора придерживались должной осмотрительности и прозрачности в своих отношениях с регулирующими органами, акционерами и со связанными сторонами. Директора несут ответственность за свои решения перед акционерами и должны быть открыты для оценки в соответствии с методами наиболее успешной практики. Директора должны справедливо относиться к акционерам, сотрудникам и связанным сторонам, беспристрастно и без каких-либо скрытых интересов. Стандарты профессионального поведения, предусмотренные кодексом, требуют, чтобы директора выполняли свои обязанности перед компанией профессионально, с честностью и порядочностью, без какого-либо конфликта интересов и в соответствии с применяемым законодательством. Директора должны все время ставить интересы компании выше любых личных интересов. Кодекс обязывает директоров принимать все разумные меры, чтобы обеспечить Свое соответствие и соответствие компании Кодексу и применяемым в Омане законодательству и регулирующим положениям. Хотя кодекс не освещает штрафы за нарушения, предусмотренные его положениями, он требует назначение консультанта независимой третьей стороны (на ежегодном Общем собрании компании) для оценки эффективности директоров. Кодекс обязывает председателя компании обеспечить, чтобы директора были зачислены на тренинговые программы для исполнения своих обязанностей в соответствии с Кодексом. Компании должны выделить в своих отчетах корпоративного управления любые несоответствия с Кодексом и причины таких несоответствий.
Ответственность директоров при регистрации компании в Омане описана в Министерском решении
Подробности ответственности директоров широко описываются в решении Министерства 137/2002.
Оно делает упор на то, что директора будут совместно ответственны за действия, которые нарушают положения Закона о компаниях и за действия, которые идут во вред компании или правам акционеров в результате невыполнения обязанностей перечисленных в этом министерском решении.
Ответственность директоров согласно Закону о компаниях Омана
Директора могут нести совместную и раздельную ответственность за какие-либо убытки, которые возникли из-за отсутствия регистрации компании в течение одного месяца после учредительного общего собрания.
Любая заинтересованная сторона может предупредить компанию о необходимости исправить какое-либо нарушение, которое возникло в процедурах регистрации акционерного общества, в течение 5 лет с даты регистрации компании в Омане.
Ответственность директоров наступает тогда в том случае, если компания не выполняет необходимые действия в течение одного месяца с момента предупреждения. Важно отметить, что заинтересованная сторона может требовать ликвидации компании, а члены первого совета директоров должны будут нести совместную или раздельную ответственность. Директора будут нести ответственность за убытки, возникшие из-за ликвидации компании, которая обусловлена их незаконными действиями, халатностью или бездействием при регистрации компании в Омане.
Директора будут нести ответственность перед компанией, ее акционерами и третьими сторонами за убытки, вызванные нарушением закона директорами, за действия за пределами своих полномочий, за совершение мошенничества и за халатность при выполнении своих обязанностей.
Считается, что нарушение Закона о компаниях происходит, если:
- Директор участвует в управлении компании-конкурента, кроме случаев, когда его назначили общим собранием.
- Директор использует информацию доступную ему в пределах должности директора, чтобы получить выгоду для себя, своей семьи или родственников.
- Директор прямо или косвенно аффилирован с кем-либо, кто намерен повлиять на стоимость ценных бумаг компании.
Согласно Закону о коммерческих компаниях, основные обязанности директора — это выполнять свои обязанности добросовестно, в наиболее выгодной для компании форме с осмотрительностью благоразумно человека. Директор может нести ответственность перед компанией, акционерами и третьими сторонами за убытки, вызванные каким-либо нарушением закона или положений компании, мошенничеством, халатностью при выполнении своих обязанностей, действиями с превышением полномочий, или неразумными действиями. Предполагается, что директор осведомлен обо всех резолюциях, даже если он не присутствовал на собрании, на котором они были приняты, если он не сможет доказать обратное.
В тех случаях, когда более чем один директор несет ответственность за нарушение Закона о коммерческих компаниях, они могут быть совместно или раздельно ответственны за все или часть убытков компании. Директора должны быть лояльными по отношению к компании. Они не должны одновременно управлять конкурирующим бизнесом, получать личную прибыль за счет компании и не должны участвовать в нераскрытом и несанкционированном личном конфликте интересов.
При регистрации компании в Омане возможна уголовная ответственность для директоров
В дополнение к гражданской ответственности, директора могут быть также подвергнуты уголовной ответственности согласно Закону о коммерческих компаниях Омана.
Наказание может варьироваться, например, лишение свободы сроком до 3 лет и/или штраф до 500 оманских риалов (1300 USD) за преступления, связанные с искажением фактов, включая подачу ложной информации в корпоративных документах или в заявлении на регистрацию акционерного общества, с распределением дивидендов на основании фальсифицированных аудиторских отчетов, за умышленную фальсификацию или исключение существенной информации из отчета компании.
Потенциальная уголовная ответственность также может возникнуть, согласно уголовному кодексу, за действия, такие как мошенничество, хищение, раскрытие конфиденциальной информации для личной выгоды, выдача чеков компании без достаточных средств на счете. Неплатежеспособная торговля является основной причиной для потенциальной личной и уголовной ответственности директоров и менеджеров компании.
Уголовный кодекс (Королевский декрет 7/74) вводит дополнительную ответственность для директоров в соответствии с положениями организации клубов и ассоциаций. Если в компании будут созданы запрещенные органы, работающие в нарушение основных принципов политических, экономических или социальных систем Султаната, то учредители и директора будут нести ответственность вплоть до лишения свободы на срок от 3 до 10 лет.
Закон о защите прав потребителей накладывает дополнительную ответственность на директоров при регистрации компании в Омане
Закон о защите прав потребителей представляет новую область потенциальной ответственности для директоров торговых компаний. Они должны помнить, что они могут столкнуться с уголовной ответственностью, если компания будет признана виновной в нарушении широкого круга обязанностей и обязательств, согласно закону о защите прав потребителей.
Нарушение правил, обязывающих обеспечить, что продукт является подлинным, должным образом лицензированным, соответствующим регулирующим положениям HSE и религиозным нормам, обычаям и традициям Омана и что информация, предоставленная потребителям, является верной и не вводящей в заблуждение, все это может подвергнуть директоров риску наложения штрафов и риску тюремного заключения, если будет установлено, что они были осведомлены о нарушении.
Директора публичных компаний, котируемых на Маскатском фондовом рынке (MSM), обязаны выполнять свои функции и обязанности согласно Кодексу корпоративного управления, Законам контролирующего органа рынков капитала, и исполнительному регламенту (в дополнение к основным обязательствам, накладываемым на директоров публичных и закрытых акционерных обществ Законом о коммерческих компаниях, Коммерческим законом и уголовным кодексом).
Закон контролирующего органа рынков капитала при регистрации компании в Омане
Закон контролирующего органа рынков капитала и его исполнительный регламент запрещает директорам участвовать в инсайдерской торговле, на основе не заявленной или нераскрытой информации, полученной в силу своего служебного положения. На директоров могут быть наложены штрафы в соответствии с этим Законом и Законом о коммерческих компаниях Омана за умышленное предоставление недостоверного заявления, декларации или информации, влияющих на решение инвесторов о том следует ли инвестировать в компанию. Такие штрафы могут варьироваться, например, это может быть тюремное заключение сроком не менее чем на 3 месяца, либо штраф не менее чем 10 000 оманских риалов, но не более 50 000 оманских риалов (130 000 USD). Директора и служащие должны также соблюдать осторожность, чтобы обеспечить, чтобы компания получала своевременные советы и принимала меры в отношении вопросов платежеспособности, так как несостоятельные компании могут потенциально подвергать директоров личной ответственности в соответствии с Законом о коммерческих компаниях, Законом о несостоятельности и уголовным кодексом.
В тех случаях, когда компания была ответственно управляема, директоров при этом обычно нельзя привлечь к личной ответственности по долгам или убыткам компании.
Однако директора, которые нарушат закон, уставы компании, или допустят халатность или мошенничество при выполнении своих обязанностей, могут быть привлечены к личной ответственности по долгам и убыткам компании, а также и к уголовной ответственности.
Ответственность директоров при неплатежеспособности компании, зарегистрированной в Омане
Ключевым вопросом потенциальной ответственности для директоров акционерного общества и для менеджеров компании с ограниченной ответственностью (совместно называемых директорами в этой статье) являются долги, наложенные компанией в то время, когда компания сама не способна платить по своим долгам. Когда компания становится неплатежеспособной или имеет риск неплатежеспособности, обязательства директоров распространяются на кредиторов (включая сотрудников). Закон о коммерческих компаниях накладывает обязательства на директоров подготовить ежегодные финансовые отчеты для аудита независимыми аудиторами. Это обеспечивает то, что директора осведомлены о финансовом состоянии своей компании особенно о том является ли компания платежеспособный.
Директор, которому стало известно, что компания находится в риске неплатежеспособности, должен принять соответствующие меры, чтобы исправить ситуацию с целью избежания личной ответственности перед акционерами или кредиторами. Варианты включают в себя ликвидацию компании согласно Статье 14 Закона о коммерческих компаниях Омана, реструктуризацию, рефинансирование или рекапитализацию. Если компания не способна остаться работоспособной или после истечения 1 года акционерный капитал еще не был восстановлен и акционеры еще не отправили компанию на ликвидацию, тогда директора должны начать ликвидационные процедуры.
В том случае, когда объявлено банкротство компании и не имеется достаточное количество активов, чтобы оплатить, как минимум 20% ее долгов, Коммерческий Суд первой инстанции может признать всех директоров совместно или по раздельности обязанными оплатить полностью или частично неоплаченные долги. Ответственность будет возникать в тех случаях, когда директор знает или должен был прийти к выводу, что отсутствуют разумные перспективы того, что компания сможет избежать ликвидации из-за несостоятельности и не предпринимает необходимых действий, чтобы минимизировать потенциальные убытки компании или кредиторов.
При экономическом спаде, директора должны быть особенно внимательными к знакам потенциальной несостоятельности торговых сценариев, а ранние расчеты и юридические консультации увеличивают вероятность выживания компании.
Серьезные, но плохо понимаемые риски, для директоров компаний и других служащих, могут возникнуть, когда их компании отказываются выполнять или следовать условиям судебного решения, выданного против компании. Несмотря на отдельный юридический статус компании, как судебного должника, Статья 418 Кодекса гражданских и коммерческих процедур Омана разрешает исполнительному судье выдачу ордера на арест лиц, которые отказались выполнять и следовать судебному решению. Исполнительный департамент не разбирается — связано ли конкретное лицо с решением, не соответствующим судебному решению, а придерживается мнения, что проблемы в компании обусловлены ее директорами и служащими, независимо от их уровня знаний.
Обращайтесь к нашим специалистам для регистрации компании в Омане. Также мы окажем любые другие сопутствующие юридические услуги. Если у вас уже есть опыт владения компанией в Омане, то приглашаем поделиться вашим мнением в комментариях!
