Корпоративное право – это одна из отраслей гражданского права, которая регулирует порядок создания и деятельности корпоративных юридических лиц. При этом, совокупность норм данной отрасли может относиться как к внешним, так и к внутренним проявлениям жизнедеятельности компании.
Таким образом, корпоративное право охватывает практически любые отношения, связанные с корпорациями. Международная доктрина понимает под корпорацией организацию, капитал которой поделен на доли. К тому же, у подобного образования есть обособленные органы управления, которые действуют вне зависимости от изменений состава участников. Последним признаком является то, что деятельность этих компаний всегда имеет коммерческую направленность, то есть, ее целью является получение прибыли.
Стоит ли говорить, что нормы законодательства, регулирующего корпоративные отношения, прямо затрагивают интересы инвесторов и бизнесменов на территории ОАЭ. Будучи страной, предоставляющей перспективные условия для предпринимателей, Эмираты, в то же время, отличаются несколько устаревшей правовой системой, чьи корни уводят к временам обретения независимости и нейтрализации Британского протектората в 1971 году. С тех пор прошло достаточно много лет, и мировые тенденции ведения бизнеса шагнули на новую ступень. Это обусловило желание правительства процветающей страны Персидского залива всерьез задуматься о проекте нового закона, отвечающего за корпоративные правоотношения.
И вот, спустя десятилетия ожидания, в апреле 2015 года публике был представлен готовый документ, заверенный президентом Объединенных Арабских Эмиратов и правителем Абу-Даби, шейхом Халифой. Ранее, порядок создания и функционирования таких субъектов хозяйствования регулировался различными, порой противоречивыми, нормативными актами. Основой этой базы выступал корпоративный закон, датированный 1984 годом, и который не раз подвергался острой критике со стороны специалистов. К примеру, под их удар попадали множественные ограничения предпринимательской деятельности, в частности, в областях IPO (первичное публичное размещение акций акционерного общества).
На самом деле, закон 2015 года не является новаторским – это всего лишь переиздание действовавшего все это время закона 1984 года, с дополнениями, актуальными современным условиям ведения бизнеса. Далее мы поговорим об основополагающих изменениях, которые ждут субъектов хозяйственных сфер, выбравших в качестве поля деятельности привлекательный экономический климат Эмиратов.
Основные преимущества нового закона
Стоит начать с того, что в тексте нового корпоративного закона используются современные определения и термины, которые значительно облегчают его толкование. Например, такие понятия, как «рабочий день» и «связанные стороны» были крайне необходимы, когда речь заходила о существующей терминологии в юриспруденции ОАЭ.
Как было сказано ранее, закон 2015 года делает акцент на урегулировании отношений, возникающих при первичном публичном размещении акций (IPO-Initial Public Offering). Были введены положения, которые касаются «бук-билдинга» (определение цены акций согласно спросу инвесторов), а также упрощена процедура участия «стратегического партнера» в деятельности публичного акционерного общества. Ранее, такие отношения допускались лишь при соблюдении жестких преимущественных прав и условий.
Согласно современной юридической практике, закон делает минимальное количество отсылок к такой деятельности правительства, как корпоративное регулирование. Порядок осуществления контроля и надзора будет введен позднее, а ответственность за его реализацию возложена на кабинет министров.
Интересной особенностью корпоративного закона 2015 года является и то, что впервые в нормативно-правовом акте, изданном в Эмиратах, есть упоминание о его целях. Правительство видит назначение этого документа:
- В развитии делового климата.
- В защите прав акционеров.
- В устранении недостатка иностранных инвестиций.
Понять, удастся ли этому закону достигнуть столь благородных целей, мы сможем, остановившись на некоторых его составляющих более детально.
Сфера применения закона
Нововведением является положение касательно государственных коммерческих предприятий (те, которые полностью принадлежат федеральному или местному правительству). Отношения касательно создания и функций таких компаний не регулируются этим законом.
О чем это может говорить? Факт отсутствия указаний по поводу действий государственных предприятий указывает на то, что нормы Корпоративного закона являются недостаточно продвинутыми и исчерпывающими, чтобы охватить подобную область. Если бы этот документ был бы более прогрессивным, не возникло бы потребности исключать таких субъектов из сферы применения.
Немаловажным вопросом является и то, каким нормативным актом будут подкреплены действия государственных предприятий? На данный момент, их статус определяется с помощью Гражданского кодекса ОАЭ, что, в принципе, не совсем правильно, учитывая специфику субъекта. Кроме того, отсутствие прямых норм регулирования деятельности таких лиц создает множество пространства для действия решений местных органов и правителей, которые получают множество возможностей для реализации собственных программ.
Многих иностранных инвесторов может порадовать одно из новшеств Корпоративного закона – теперь он рассматривает в качестве субъектов компании, созданные на территории свободных экономических зон (оффшоров). Вернее, таким предприятиям разрешено осуществлять свою деятельность на территории ОАЭ. Это означает, что в законодательстве появился вполне легальный способ обойти правило, указывающее на то, что 51 % акций компании, действующей в Эмиратах, должен принадлежать национальному инвестору.
Компании, зарегистрированные в ОАЭ
Закон оставил нетронутым принятый ранее принцип, что любая компания должна преследовать цель получения прибыли. Это исключает возможность создания некоммерческих организаций, которые встречаются во многих других странах и являются общепринятыми.
Для создания юридического лица необходимо участие как минимум двух сторон. Это положение осталось без изменений, несмотря на требования юридических и предпринимательских кругов о внесении изменений. Насколько же странно видеть в следующей статье указание о том, что в качестве исключения можно основывать компании единолично (one-man company).
Такое упущение говорит о том, что у закона, очевидно, было несколько версий, написанных в соответствии с абсолютно противоположными тенденциями. С другой стороны, это может означать попытку законодателя выделить такие компании отдельно, но, даже в этом случае, остается противоречие с положениями предыдущей статьи, по поводу необходимого минимума сторон.
Без внимания осталось и другое понятие, общепринятое в англо-саксонской правовой системе. Речь идет о совместном предприятии (joint venture-JV) – особой форме делового сотрудничества, когда 2 и более компании предпринимают какие-либо совместные действия, направленные на получение дохода. При этом, может не затрагиваться их основной род занятий, а риски покрываются размерами изначально вложенных средств. Такая деятельность не требует создания обособленного субъекта, в то же время, она нуждается в определении комплекса прав и обязанностей участников, ведь речь может идти о немалых суммах инвестиций в организованные проекты.
Деятельность компаний, зарегистрированных в ОАЭ
Закон оставил без существенных изменений положение, выдвигающее требование к количеству зарубежных инвестиций в долях компании. Напомним, что правило устанавливает ограничение для иностранных субъектов, равное 49 %. Разговоры в бизнес-комьюнити ходили вокруг ослабления этих требований, особенно учитывая то, что они не соблюдались большинством субъектов предпринимательства. И это ни для кого не было секретом.
Правительство, оценив сложившуюся ситуацию, почему то лишь усложнило ее. В новой версии Корпоративного закона есть статья, гласящая, что любая передача акций, которая может повлиять на обязательную национальную долю в компании, будет считаться недействительной.
Это было бы справедливо, если бы закон признавал одновременно недействительность и самих компаний. Однако, если оставлять без внимания только сделки, касающиеся передачи акций иностранным субъектам в долях выше 49 %, это развязывает руки национальным владельцам, которые могут не соблюдать условия подписанных ранее соглашений безвозмездно.
Такое положение дел даже более нестабильное, чем ранее, ведь старый закон предусматривал иную процедуру в случае выявления нарушения. Компания расформировывалась, а иностранный инвестор мог претендовать на компенсацию в размере осуществленных вложений.
Регистрационная служба
Новый Корпоративный закон предложил концепцию органа, отвечающего за регистрацию компаний. Эти учреждения – обычное явление для большинства стран, однако, в Эмиратах до этого времени не существовало обособленного органа, который занимался бы подобной деятельностью. Процедура регистрации осуществлялась с помощью нескольких учреждений.
К сожалению, помимо концепции, законодатель не смог предложить ничего нового. Вернее, регистрационная служба была создана, однако, для нее отводятся иные функции, нежели те, что предусмотрены международными концепциями. Ее роль ограничивается ведением реестра наименований компаний, а также хранением некоторых документов и записей. Таким образом, это учреждение больше напоминает архив, который призван документировать и сберегать некоторую информацию.
Цель работы архивариусов ясна – собранные данные могут стать достоянием общественности и не связанных субъектов, особенно по части адресов, номеров телефонов и т.д. Поэтому возникает еще одно недоразумение – согласно закону, информация, хранящаяся у регистрационной службы, не может быть разглашена другим лицам. Это положение еще больше затрудняет понимание предназначения нового органа.
Положение обществ с ограниченной ответственностью (Limited Liability Companies-LLC)
LLC – это одна из самых популярных форм организации компании в Объединенных Арабских Эмиратах. Согласно принятой доктрине, участники подобного общества, при возникновении долгов и прочих обязательств, рискуют в соответствии с размерами своих вкладов.
Старый закон содержал требование касательно минимального размера уставного капитала LLC. Теперь же, статья, в которой присутствовало это упоминание, гласит, что размер уставного капитала должен соответствовать поставленным перед компанией целям. Также, свое слово в этом вопросе имеет и Кабинет министров, который может вводить ограничения и устанавливать тот же минимум для той или иной деятельности.
Фактически, ничего не изменилось. Как и раньше, в обязанности правительства ОАЭ входит регулирование размера уставного фонда, только в другой процессуальной форме.
Открытое акционерное общество (Public Joint Stock Companies)
Законодатель значительно продвинулся в положениях, которые относятся к IPO и листингу ценных бумаг (внесение акций компании в список продаваемых на бирже после проведения экспертной проверки). Тем не менее, нынешние общепринятые правовые учения предполагают создание обособленного закона о финансовом рынке, который, в том числе, рассматривал бы вопросы об обороте акций.
Первичное публичное размещение акций возможно и для компаний, относительно которых не существует никаких записей. То есть, вновь открывшиеся юридические лица, не проведшие ни единой сделки, могут, в первую очередь, выставить акции на публичные торги. Это не совсем соответствует международной практике, но отображает сложившееся лояльное отношение к предпринимателям. IPO может стать прекрасной возможностью для формирования начального капитала. С другой стороны, доверять компании, которая только начала свое существование, не всегда разумно.
Закон ответил на требования владельцев семейного бизнеса, которые боялись выставлять свои акции на публичные торги и потерять контроль над компанией. Теперь, в руках учредителей может находиться до 70 % акций, что позволяет сохранить им господствующее положение, и в то же время, рассчитывать на иностранные инвестиции.
Также, законом предусматривается новая процедура определения стоимости акций. Ранее, они выступали строгим номиналом, теперь же, их цена формируется с помощью механизма «бук-билдинга», когда стоимость зависит от спроса покупателей.
Закон оставляет действительным правила регулирования преимущественных прав. Например, при введении «стратегического партнера», компании не обязательно придерживаться обязательства предоставлять ему какое-либо преимущество. Однако, общественность требовала признания преимущественного права при покупке акций для сотрудников компании, что является распространенным явлением в юридических системах других стран. Тем не менее, новый закон предусматривает другой способ передачи права преимущества, а именно – его продажу.
Распространение акций другого класса не запрещалось старым Корпоративным законом, и новый документ оставил эту статью без изменений. Но следующей же нормой он определяет, что для осуществления подобной деятельности необходимо официальное разрешение ESCA (национальная служба Эмиратов, которая осуществляет контроль оборота ценных бумаг и товаров).
Максимальная номинальная стоимость акции может составлять 100 дирхамов. В законе отсутствуют какие-либо объяснения по поводу этой суммы.
В конце концов, было введено понятие холдинговой компании, которого так не хватало в местной законодательной системе. Холдинг – это юридическое лицо, в состав которого входит управляющая компания, владеющая контрольным пакетом акций, а также дочерние компании.
Совет директоров
Некоторые изменения коснулись положений о членах совета директоров публичных компаний (акционерных обществ). По закону 1984 года, председатель совета такой компании должен быть гражданином ОАЭ. Новый документ расширяет это требования, говоря, что и большинство членов совета директоров должны быть гражданами. Решения, которые принимаются этим органом без соблюдения вышеназванной закономерности, считаются недействительными и аннулируются. Относительно других видов коммерческих организаций подобные требования не распространяются.
Очевидно, что правительство Эмиратов старается таким образом стимулировать учредителей акционерного общества сотрудничать с местными инвесторами и представителями. Учитывая то, что у иностранцев теперь появилась легальная возможность вести дела оффшорной компании на территории ОАЭ, им не обязательно придерживаться этих строгих правил.
«Казнить нельзя помиловать»
Где поставить запятую? На самом деле, все зависит от того, какие надежды были возложены на новый текст закона. Некоторые теоретики, отслеживавшие работу законодателя, делали ставку на более совершенный и продвинутый документ. А для иностранного инвестора, возможно, будет достаточно хотя бы факта признания оффшорных компаний в качестве полноценного субъекта хозяйствования.
И вправду, Корпоративный закон 2015 года нельзя назвать плохим или таким, который ущемляет чьи-либо права. Напротив, нельзя не заметить внедрение некоторых новаторских положений, и попытки правительства усовершенствовать давно устаревшие нормы.
Однако, на разработку текста нового закона было потрачено более 10 лет, и если учитывать этот показатель, работу законодателя нельзя назвать совершенной. Во-первых, без внимания остались некоторые проблемы и требования общественности. Например, многими заинтересованными лицами ожидалось введение конкретизированных норм, которые регулировали бы положение представительств иностранных компаний на территории Эмиратов. На данный момент, их статус невозможно определить в полной мере, и из-за этого становится неясно, какие функции им отводятся.
Неподготовленного читателя может удивить количество норм, которые устанавливают штрафные санкции и пеню для субъектов, нарушивших те или иные обязательства. Целая глава Корпоративного закона напоминает вырезку из Уголовного кодекса, что не совсем верно, учитывая специфику документа.
Учитывая волну критики, которая обрушилась на законодателя после издания этого нормативного акта, можно рассчитывать на внесение изменений, которое произойдет в самое ближайшее время. Это неоднократно подтверждали представители парламента, объясняя недочеты закона попыткой внедрить новаторские нормы постепенно. И это похоже на правду, ведь глупо было бы думать, что люди, занимающиеся такой ответственной работой, намеренно допускают ошибки и упущения.
Скорее всего, правительство Объединенных Арабских Эмиратов пока еще не готово урегулировать некоторые общепринятые институты в корпоративном праве. Но тенденция бурного роста и развития предпринимательских отношений в ОАЭ говорит о том, что местному законодателю, рано или поздно, придется ввести более существенные изменения в нормативно-правовые акты.
