Часто на многих профессиональных мероприятиях по защите активов и налоговому планированию приходится слышать : Фонд лучше траста, потому что траст это не континентальная система права и в России и на Украине он не признается.
Это верно, траст действительно продукт англосаксонской системы права и ему уже много веков, есть наработанные прецеденты как в его применении, так и в различных спорах.
Так что же лучше фонд или траст?
Чтобы ответить на этот вопрос, необходимо понять механизмы одного и второго.
Начну с траста: Действительно, трасты, континентальное право НЕ ПОНИМАЕТ. Оно не понимает, как владеть активом может одно лицо, а выгоду от этого получает совершенно иное лицо.
Траст это расщепление прав. По договору траста одно физическое лицо или группа лиц при учреждении траста передает ВО ВЛАДНИЕ свои активы, и теряют на них все права собственности. Но Трастовая компания (Трасти) принимая эти активы в свое владение, также не имеет права получения дохода от них. Получать доход может только бенефициар-лицо или группа лиц указанная при регистрации траста, как получатели этого дохода. Бенефициарами могут быть физические, юридические лица, благотворительные организации, животные, здания и все что угодно. У траста всегда есть цель, при достижении которой траст может считаться исполненным.
Бытует заблуждение, что трасты одни хорошие, а другие плохие, что среди трастов есть лучшие, вам предлагают Новозеландский траст, БВО, Белизский, Сейшельский, Сингапурский, Джерси и т.п.
На самом деле имеет ЗНАЧЕНИЕ только КАК СОСТАВЛЕННО ТРАСТОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ.
Вы можете составить Британский траст с крупнейшей трастовой компанией, но если он будет составлен таким образом, что ваши активы будут распылены по управляющим компаниям, афилированным с Трасти, в результате вы рискуете потеряете свои активы в течение года и даже через суд никогда ничего не сможете вернуть. Вы можете составить траст с малоизвестной трастовой компанией, но траст будет составлен таким образом, что ваши активы будут под защитой весь срок существования траста.
Первое на что ОБРАЩАЙТЕ внимание — ТЕКСТ ТРАСТОВОГО СОГЛАШЕНИЯ! И особенно всех его положений, касающихся действий трасти по трасту и протектора, а также их взаимоотношений.
Скорее необходимо говорить о месте Резидентства трасти. В самом деле, если ваш трасти находится в оффшоре, это неплохо в одних случаях, но при выплате например % по займу или роялти, может возникнуть ситуация с конечным получателем дохода и им признают оффшорного трасти, что повлечет за собой уплату налогов и трасти выполнит эту уплату по требованию страны выплаты. Если вы планируете выстраивать холдинг через траст подумайте о налоговых последствиях, тот факт что трасты не платят налогов не является фактором для не уплаты налогов вообще.
Простой пример: допустим, ваша схема: оффшор выдал заём кипрской компании, которая выдала его российской компании. Фокус в том, что кипрская компания использует соглашение об избежании двойного налогообложения и поэтому при выплате из РФ с процентов не удерживается налог. Ваши проценты дошли до кипрской компании, но они не являются её доходом, доход кипрской компании дельта между процентами выданными кипрской компании и выданными компании в РФ, как правило, не более 0,3% с которых платится налог на Кипре, по ставке 12,5% а остальное без налогов идет в оффшор. В свете последних тенденций оффшор признается выгодополучателем и проценты облагаются ставкой налога на прибыль в 20% в РФ. Вы решили заменить оффшор на траст, но толку от этого ноль: ваш трасти также в оффшоре и закономерный результат тот же. А вот если ваш трасти окажется на Кипре, Мальте или Великобритании, то есть шанс получить выгоду.
Таким образом, при определении места получения дохода согласно G-20 и ОЭСР может быть учтено место резидентства трасти, а вовсе не место регистрации траста.
В целом же трастовое законодательство позволяет перемещать трасты из одной юрисдикции в другую, поэтому не важно какой у вас траст, Белиза, БВО, Джерси, Новой Зеландии или Кипра, в любой момент учредитель сам, или через протектора, может поменять страну прописки траста. Условия работы трасти, в каждой стране могут отличатся требованиями трастового законодательства, в целом же трасти практически везде должен обладать лицензией на такую деятельность и быть резидентом страны составления трастового соглашения.
В траст можно передать любые активы: наличные средств, акции, облигации, лицензии, яхты, самолеты, произведения искусства, недвижимость.
Если же вы попытаетесь передать в траст акции или доли компании или недвижимость, то такой траст будет оспорен судом в России и на Украине. Поэтому первоначально вы должны структурироваться: акции, доли, недвижимость вы передаете в оффшорную компанию, или вкладом в уставной капитал или продажей через нотариуса. После этого оффшор становится владельцем и уже его акции вы передаете в траст и трастовая компания становится 100% акционером и корпоративным директором в оффшоре и управляет им в пользу указанных бенефициаров.
Если у вас есть завод в России, или, к примеру, на Украине, то как передать его в траст? Достаточно просто: вы структурируете свой актив, переводите владение акциями или долями на Кипрскую или Британскую компанию, если планируете выплачивать дивиденды, после чего передаете акции компании в траст. При продаже завода, Трасти продает акции иностранной компании, а полученные средства зачисляет на ваш трастовый счет.
Именно так все и делают, и никаких сложностей в этом нет. Более того при переводе актива на иностранную компанию ваша безопасность увеличивается, потому что в вашей стране виден иностранный инвестор, у которого акционер Трасти и он же корпоративный директор.
трасты и фонды
бесплатная консультация по
выбору юрисдикции и банка,
вопросам регистрации.
бесплатная консультация по выбору юрисдикции и банка, вопросам регистрации.
Фонд, фондейшен, штифунг, и его аналоги в континентальном праве.
Основной аргумент противников траста – фонд является юридическим лицом. Да, это совершенно верно, но и траст заключается с юридическим лицом — trustee, которое может организовать под задачи траста любое количество компаний из разных юрисдикций.
Как юридическое лицо, фонд обязан иметь директоров для управления и сколько вы ни называйте этих директоров «номинальными», они всегда и везде по всем законам являются самыми что ни на есть реальными и отвечают за свои действия или бездействия; раз директор имеет право продавать или покупать активы, значит вы эти активы можете потерять. Пресловутый человеческий фактор никто не отменял. В фонде вам придется брать директоров из того списка что вам предложат, других просто нет. Или же отправлять своих доверенных людей в эту страну. Регистраторы фондов, могут возразить, что они, дескать, держат директоров под контролем, но так ли уж силен этот контроль, если порой мы слышим о случаях мошенничества с активами то в одной, то в другой юрисдикции? Особенно это было заметно после кризиса 2008 года, когда директора фондов начинали чудить даже в таких странах как Швейцария или Лихтенштейн. А ведь банковские структуры, активно продвигавшие эти фонды, мною не единожды предупреждались о негативных последствиях.
Одна из неприятностей вас поджидает в момент возникновения спорной ситуации, когда вы приходите в суд, а язык судебного разбирательства внезапно или немецкий или испанский, а ваши адвокаты, как правило, хорошо владеют английским юридическим языком, а вовсе не немецким юридическим. Фонды — это сравнительно молодое образование, в то время как трастам много веков, и они основываются на прецедентном праве, а прецедентов по ним предостаточно. Какое решение примет суд в отношении фонда никто не знает и не гарантирует, потому что каждый суд континентального права будет основываться на своих внутренних убеждениях и решения его будут такими, как он захочет. Поэтому велика вероятность того, что ваш фонд проиграет суд и часть активов может пойти на уплату судебных издержек. Кроме того, определение судом бенефициаров на активы может преподнести некоторые сюрпризы, в виде признания бенефициаров по местному праву, и обложении их налогами в стране нахождения фонда.
Назначение опекуна по фонду тоже не решает проблему, особенно в меняющихся условиях. Если вы контролируете фонд, то вы фактически являетесь его владельцем и по закону «о контролируемых иностранных компаниях» становитесь объектом налогообложения и штрафных санкций в РФ.
Кстати то, что вы являетесь опекуном фонда фактически дает основание признать фиктивность такого фонда в суде.
В большинстве своем фонды не облагаются налогами, но, как и все безналоговые инструменты, представляют собой лакомый кусочек для налогообложения, в какой либо его части или на прирост капитала, либо на иные операции. При этом, страна в которой находится фонд может решить это в одностороннем порядке.
Кроме всего прочего фонды не позволяют переместить себя как трасты из юрисдикции в другую юрисдикцию, это означает, что вы привязаны к местному законодательству на все время существования фонда.
Вместе с этим фонд может быть неплохим инструментом для защиты активов — вспомним дело Юкоса, именно фонд Нидерландов, ошибочно называемый трастом, защитил все иностранные активы группы компаний и успешно управлял ими, при этом ,чтобы такое новообразование не признали фиктивным, активы приобретались в обмен на депозитарные расписки.
Фонды на практике значительно дешевле трастов, что так же идет им в плюс. Как совсем недорогая альтернатива может рассматриваться Panama Private Interest Foundation.
Какой же вывод, что лучше фонд или траст?
На самом деле универсальных инструментов не существует, но… если ваши активы существенны, то я предложил бы вам создать свою собственную трастовую компанию, назначить в неё своих собственных доверенных лиц в качестве директоров, и заключать уже с нею трасты, при этом вы можете быть и учредителем, а можете быть только бенефициарам, а может быть только протектором, в любом случае вы контролируете процесс не раскрываясь как владелец. Трастовая компания сможет создать любой фонд и войти в неё управляющим и опекуном. Комбинируйте ваши возможности, и вы достигнете прекрасных результатов.
Для остальных, кто решает что же предпочесть — траст или фонд, я предложу только оценить свои возможности, риски и изменения в законодательстве. Не забывайте о проекте Минфина «О контролируемых иностранных компаниях».
За подробной консультацией обращайтесь по адресу info@offshore-pro.info.
Игорь
Спасибо вам за работу.
Очень полезно.