Ответ на вопрос, что такое бенефициарный владелец, зависит от разных факторов. Но более всего от комбинации тех, кто его задаёт и кто отвечает. Определение финансиста будет существенно отличаться от сказанного экономистом, сотрудником банка, инвестором, деловым человеком, оффшорным бизнесменом или собственником иностранной компании. Разберемся, бенефициары — кто это и какую роль они играют в различных сферах общества и экономики.
Ещё один важный момент касается разницы в менталитете людей в России и в развитых странах. Там совершенно нормально воспринимается идея составить завещание в 25 лет и определить того, кто получит вещи и движимое/недвижимое имущество после смерти. Это лицо, если взять за основу англоязычные источники, и будет называться бенефициаром. Та же история — с выгодополучателем по страховому полису, управляющим пенсионными накоплениями.
Отечественные реалии таковы: если вы захотите назначить бенефициара, который получит право распоряжаться имуществом после вашей смерти, можете столкнуться со сложностями и недопониманием.
Между тем, бенефициар — это не только человек, которому вы доверяете право распоряжаться своим имуществом, но и человек, прямо или косвенно владеющий (оффшорным) бизнесом. В России об этом часто забывают, считая, что директор компании и есть её выгодополучатель.
Рассмотрим, кто такой бенефициар и почему это понятие настолько важно для современного бизнеса. Такой подход позволит вам разобраться в основных вопросах.
Особенно полезной статья будет для тех, кто планирует заняться бизнесом, но опасается, что статус бенефициара создаст проблемы с ФНС и контролирующими органами. На самом деле, если коммерческий проект был тщательно проработан, никаких вопросов и претензий со стороны Налоговой службы быть не должно.
Основные понятия и определения
Концепция термина бенефициар (бенефициарный владелец) влияет на ведение бизнеса и принципы его организации гораздо сильнее, чем это может показаться на первый взгляд. В первую очередь нужно чётко понимать, что статус предопределяет множество правовых последствий для своего обладателя.
Если директор во многих юрисдикциях (в первую очередь, оффшорных) может быть номинальным лицом, то с бенефициаром это не пройдёт. «Спрятаться» за спиной номинала не получится. Тем более, что большинство стран ввели обязательные реестры бенефициаров. И даже если они и не являются публичными, говорить о полной конфиденциальности в нынешние времена деоффшоризации уже нельзя.
Если отбросить сухие определения, то выяснится, что бенефициар — это реальный собственник компании, причём не юридически, а фактически. Также бенефициаром компании считают лицо, оказывающее существенное влияние на бизнес компании и принятие важных управленческих решений. Поэтому в отечественной трактовке считается, что бенефициаром может быть только физическое лицо, хотя с таким подходом согласятся далеко не все.
В каком контексте может использоваться термин:
- Законодательство по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма (AML / CFT — Anti-Money Laundering, Counter Financing of Terrorism).
- Международное законодательство, регулирующее усилия разных стран в этих вопросах. Прежде всего это FATF (Financial Action Task Force on Money Laundering) — Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег и OECD (Organisation for Economic Co-operation and Development) — Организация экономического сотрудничества и развития.
- Корпоративное / трастовое право, основанное на британской правовой системе. В данном случае термин трактуется как «титульный акционер»; лицо, являющееся выгодополучателем акций (вне зависимости от того, кто им реально владеет); лицо, которое фактически получает выгоду от имущества, вложенного в траст.
- Международные соглашения об избежании двойного налогообложения. Понятие бенефициар / бенефициарный собственник определяется как лицо, имеющее право на доход (получатель дохода).
- Трактовка термина «контролирующее лицо». В этом случае ситуация немного запутанная. Соответствующее понятие действует исключительно в России и применяется для определения целей налогообложения. Многие специалисты говорят о том, что бенефициар и лицо, обязанное выплачивать налоги по законодательству о КИК (контролируемая иностранная компания), — это не совсем тождественные понятия.
Бенефициар/ бенефициарный владелец для целей AML / CFT в России
Реалии российского корпоративного законодательства таковы, что понять суть закона порой бывает довольно сложно. Бенефициар / бенефициарный владелец у нас обычно упоминается в контексте «антиотмывочных» актов (Закон № 115-ФЗ). Но этот документ был принят довольно давно (в августе 2001 года), поэтому возникают сомнения относительно его актуальности и соответствия современным реалиям.
Российское определение ничего не говорит о том, кто в итоге получит выгоду. Приоритет отдан факту владения компанией, а также преобладающему участию в капитале (не менее 25%) и возможности контроля за действиями юрлица.
Сделано это для того, чтобы пресечь сложные многоходовые схемы, позволяющие скрыть доходы от ФНС. Представьте себе следующую ситуацию — ООО, зарегистрированное в Москве, принадлежит компании на Доминике. Его единственным акционером является фонд, например, на БВО. А им владеет некий гражданин с паспортом РФ. В этом случае российский закон определяет его как бенефициара / бенефициарного владельца.
Минимальные данные, которые юридическое лицо (не только оффшорная компания) обязано установить в отношении бенефициара / бенефициарного владельца (подробности см. ниже):
- Ф.И.О.
- Подданство (гражданский статус).
- Дата рождения (требуется документальное подтверждение).
- Идентификационные данные документа, подтверждающего личность. Если им является иностранец (или лицо без гражданства), понадобятся сведения по иммиграционной карте или другой документ, регламентирующий пребывание иностранца в России.
- Адрес проживания/регистрации/места фактического пребывания бенефициара в РФ.
- ИНН бенефициара (идентификационный номер налогоплательщика (если это применимо).
Далее: если бенефициаром / бенефициарным владельцем являетесь не вы. Компании (юридическому лицу) вменено в обязанность не только предоставить все имеющиеся данные, но и подтвердить их документально, а также принять меры по установлению достоверности сведений по запросу Росфинмониторинга.
Если эти условия (требования) не выполнены, компания (юрлицо) столкнётся со штрафными санкциями. Должностное лицо, не выполнившее требование по установлению личности бенефициара / бенефициарного владельца, обязано будет выплатить до 40 тыс. руб., сама компания — до 500 тыс. руб.
В каких случаях необходимо предоставлять сведения по бенефициарам:
- Все юридические лица обязаны располагать проверенными и актуальными данными по своим бенефициарам. Срок хранения подобной информации — не менее 5 лет.
- Банки (финансовые организации, любые структуры, работающие с деньгами и/или имуществом) должны однозначно идентифицировать бенефициаров / бенефициарных владельцев своих клиентов. Помимо этого, такие структуры должны регулярно обновлять информацию по бенефициарам не реже раз в год и предоставлять в уполномоченный контролирующий орган всю имеющуюся информацию.
Для целей AML / CFT в Евросоюзе
Законодательство ЕС более продуманное и логичное. К тому же, оно существенно «свежее» российского, так как основано на четвёртой «антиотмывочной» директиве 2015/849, принятой в мае 2015 года. Она определяет бенефициара / бенефициарного владельца как физическое лицо, прямо или косвенно контролирующее другое физическое лицо, в чьих интересах ведётся бизнес, совершается сделка.
Бенефициар / бенефициарный владелец по отношению к юридическому лицу — это персона, которая владеет структурой, контролирует её прямо и/или косвенно через долю акций, право голоса, долю участия в бизнесе или любым иным способом. Описанный критерий косвенного владения — 25% акций + 1 акция, доля участия более 25%. Отметим, что члены Евросоюза могут устанавливать иные, меньшие значения.
Бенефициар / бенефициарный владелец для трастов, квалификационные условия:
- Учредитель.
- Доверительный собственник.
- Протектор.
- Бенефициар / бенефициарный собственник.
- Лица, в интересах которых траст был зарегистрирован.
- Любые ФЛ, имеющие возможность контролировать траст.
На что ещё обратить внимание:
- Если говорить о фондах (юридические лица), то их бенефициарами / бенефициарными владельцами в Евросоюзе признаются физлица, имеющие статус, схожий с таковым для трастов.
- Идентификация (классификация) бенефициара / бенефициарного владельца клиента банков (в общем случае — любых прочих финансовых организаций) является обязательной. Если это условие не выполняется, банк откажется от сотрудничества с вами, либо разорвёт уже имеющийся договор.
- Все юридические лица, зарегистрированные в Евросоюзе, обязаны хранить, регулярно обновлять и предоставлять по запросу компетентных органов информацию по бенефициарам / бенефициарным владельцам (включая подробное описание их интереса).
- В обозримом будущем ожидается, что страны Евросоюза создадут общий централизованный реестр бенефициаров / бенефициарных владельцев, а также стандартизируют / формализуют условия доступа к нему для сторонних лиц.
Для трастового и корпоративного права
Сложно предсказать, как изменятся законы вследствие санкционных ограничений. Разберемся в том, как трактуются понятия бенефициар / бенефициарный владелец в корпоративном / трастовом праве западных стран.
Кто признаётся бенефициаром компании, ведущей бизнес:
- Титульный акционер.
- Физическое лицо, в чьих интересах действует нанятый номинальный акционер (в юрисдикциях, корпоративное законодательство которых разрешает номинальный сервис).
Взаимоотношения номинала и бенефициара / бенефициарного владельца должны по закону регулироваться / регламентироваться трастовой декларацией или соглашением (обратите внимание, траст — совсем другое понятие). Среди прочего этот документ описывает ограничения в отношении номинального лица, что юридически защищает бенефициара / бенефициарного владельца.
Вывод: бенефициар — это не только лицо, владеющее акциями / долями в бизнесе, но и персона, имеющая право руководить бизнесом, определять его дальнейшее развитие, давать указания и распределять / контролировать доходы компании. О том, что при открытии корпоративного счёта в банке предоставление информации по бенефициару / бенефициарному владельцу бизнеса является обязательным, шла речь выше. Также стоит учесть, что полную и неограниченную ответственность за действия юридического лица несёт не номинальное лицо (его права прописаны в трастовой декларации), а именно бенефициар / бенефициарный владелец.
Если же говорить конкретно о трасте (фидуциарных взаимоотношениях), а не об абстрактной компании, то бенефициаром будет считаться персона, в интересах которой трасти (доверительный управляющий) выполняет функции по управлению имуществом. Обращаем ваше внимание, что фактический бенефициар / бенефициарный собственник в случае с трастом лишён возможности управлять имуществом и контролировать деятельность траста / доверительного собственника.
Бенефициар / бенефициарный владелец и СИДН
Если говорить не о бизнесе (оффшорном или другом), то обсуждаемое понятие имеет немного другое значение. Договоры об избежании двойного налогообложения трактуют понятие бенефициар / бенефициарный владелец как лицо, имеющее право на доход. Причём лицо не только физическое, но и юридическое. В англоязычных текстах понятие «получатель дохода» изменено на «beneficial owner», но сути дела это не меняет.
Российское законодательство демонстрирует меньшую гибкость. Бенефициарами / бенефициарными владельцами (лицами, имеющими право на доход / пользование или распоряжение им) признаются иностранцы с рядом существенных ограничений. Самое важное — требование по иностранной структуре — она не должна формировать юридическое лицо.
Прочие признаки того, что иностранное лицо не считается по законодательству РФ бенефициаром / бенефициарным владельцем:
- Ограниченные полномочия по распоряжению / контролю доходов.
- Права лица по отношению к доходам фактически ограничены посредническими услугами.
- Факт прямого / косвенного получения дохода в РФ (источника в России) не приводит к возникновению оснований для применения договоров СИДН.
Причины подобного законодательного подхода к трактовке термина бенефициар / бенефициарный владелец понятны. По задумке законодателей, тем самым удастся предотвратить какие-либо злоупотребления льготами по СИДН (когда бенефициаром дохода оказывается лицо с налоговым резидентством юрисдикции с нулевым налогообложением).
Но практика оказывается другой. Возможны ситуации, когда получателем дохода, выплачиваемого за границу России, в итоге оказывается налоговый резидент РФ. НК России для предотвращения подобных ситуаций предусматривает специальные нормативные акты (НК РФ, параграфы 7 и 132). Но их при известной настойчивости можно обойти.
Бенефициар / бенефициарный владелец и контролирующее лицо КИК
Мы бы не хотели без крайней необходимости критиковать российское налоговое законодательство. Но когда речь заходит о контролируемых иностранных компаниях, обойтись без этого будет крайне сложно. Как минимум из-за того, что термины бенефициар и бенефициарный владелец трактуются по-разному в законодательстве РФ по AML / CFT и по КИК. Иными словами, они не синонимы, хотя нередко именно так и употребляются. Как минимум, если речь заходит об оффшорном бизнесе.
Основные различия:
- Термин «контролирующее лицо» по законодательству России применяется только к иностранным структурам (только для целей налогообложения по КИК). Бенефициар / бенефициарный владелец (для AML / CFT) — понятия более универсальные, они работают в отношении компаний из РФ и зарубежья.
- Факт признания зарубежной компании контролируемой привязан к налоговому (резидентному) статусу её бенефициара / бенефициарного владельца. Если говорить об AML / CFT, то таких ограничений не предусмотрено.
- Контролирующим лицом (фактически, бенефициаром / бенефициарным владельцем) может быть как физическое, так и юридическое лицо. Но это не избавляет ФЛ с налоговым резидентством России от декларирования факта участия / контроля в адрес ФНС РФ.
- Если более 50% участников иностранной (оффшорной) компании являются налоговыми резидентами России, критерий признания контролирующим лицом / бенефициаром / бенефициарным владельцем снижается с 25% до 10%.
Учитывая всё вышесказанное, знак равенства между понятиями контролирующее лицо и бенефициар / бенефициарный владелец следует признать легитимным, хотя с академической точки зрения это не совсем верно.
Выводы, рекомендации
Может показаться, что сведения, изложенные в статье, обычному человеку не пригодятся. Вести бизнес, регистрировать компанию и открывать счёт в банке на первый взгляд можно и «так». Но при здравом, непредвзятом анализе ситуации вы быстро поймёте, что это грозит конфликтом интересов с Федеральной Налоговой службой и присвоением звания налогового уклониста. Следует отметить, что это касается каждого бенефициара / бенефициарного владельца, со всеми вытекающими последствиями. Это особенно справедливо в том случае, если вы собираетесь начать новый бизнес в низконалоговой / безналоговой юрисдикции, так как соблазн «спрятаться» от ФНС будет слишком большим.
Хуже всего во всей этой ситуации то, что понятия бенефициара / бенефициарного владельца трактуются российским законодательством не всегда чётко и однозначно, основные параграфы которого часто конфликтуют с законами, принятыми во всём мире. Часто дело доходит до абсурда, когда наш соотечественник признаётся бенефициаром / бенефициарным владельцем в России, но не в Евросоюзе или США. Эта неоднозначность и различия в интерпретации могут создать серьёзные юридические и финансовые проблемы.
Следовательно, если ваш собственный бизнес или участие в зарубежной компании дают основание предположить, что ФНС может присвоить вам статус бенефициара / бенефициарного владельца, стоит обратиться за помощью к экспертам портала International Wealth: info@offshore-pro.info). Каждая ситуация требует индивидуального подхода и профессиональной консультации, так как то, что подходит одному человеку, может быть неприменимым для другого.
Дополнительные источники информации по теме:
- Госдума России одобрила паушальный налог для владельцев КИК.
- Налог с фиксированной прибыли КИК.
- Концепция в свете российского законодательства.
- Номинальный владелец иностранной компании или КИК.
- Основные вопросы по оффшорам: как не нарушить законы России.
Статус бенефициара/бенефициарного владельца для налоговых резидентов России — это не приговор. Свяжитесь с нами удобным для вас способом (варианты коммуникации) и убедитесь в этом!
