Контролируемые иностранные компании в Украине в 2021 году: революция или эволюция?

Контролируемые иностранные компании в Украине долгое время являли собой по сути гадкого утёнка. Закон, который однозначно и чётко регулировал бы их деятельность и фискальные обязательства выгодополучающих лиц, по сути, отсутствовал. А бизнес в свою очередь постоянно находил многочисленные лазейки, позволяющие обходить юридические нормы. Но времена нынче другие, и, вполне вероятно, что реальности, в которой мы все жили, скоро придёт конец.

За причинами этого далеко ходить не надо. Экономика страны переживает не лучшие времена. «Оптимизма» не добавляет и наложившиеся проблемы с коронавирусом, критическим падением ВВП, многомиллиардными долгами перед МФВ и множество других негативных факторов. Не удивительно, что в этих условиях страна пытается найти выход из ситуации и заработать там, где раньше можно было что-то и «не замечать».

Мы не готовы утверждать, что КИК – это универсальный рецепт, который позволит экономике подняться с колен. Как минимум, из-за того, что погоды он не сделает. По крайней мере, на начальном этапе, когда будут закрываться «дыры» в законах. Но ведь с чего-то начинать придётся, и чем раньше – тем лучше.

Первой ласточкой «нового мышления» стал давно и активно обсуждаемый в обществе проект Закона №1210, запустивший налоговую реформу на Украине. Из нескольких возможных путей развития (как говорят независимые специалисты – один хуже другого!) выбор был сделан в сторону BEPS, деофшоризации, вывода бизнеса из тени и существенного увеличения налоговой прозрачности. А значит, контролируемые иностранные компании оказались под прицелом.

Он был передан на подпись президенту, что и случилось довольно быстро по местным меркам – уже 21 мая. Закон незамедлительно назвали началом конца украинского бизнеса, а дискуссии вокруг отдельных его положений бушуют в обществе по сей день, отодвинув даже «традиционные» для Украины политические темы, связанные с отношениями с РФ. Обсуждение этих проблем выходит за рамки экономики не соответствует общей направленности портала Internationalwealth.info, поэтому останавливаться на них мы не станем. Гораздо важнее другое.

Отметим, что закон вступил в силу сразу же после его подписания, но полная имплементация в реальную жизнь норм, содержащихся в нём, должна завершиться только 1 января 2021 года. Как грустно шутят в местных деловых кругах, им дозволили свободно дышать лишь в течение нескольких месяцев, после чего можно будет с уверенностью говорить о том, что бизнес в Украине станет игрушкой в руках политиков. Но мы отклонились от темы.

Ожидаемых нововведений довольно много, но мы поговорим с Вами сегодня о КИК.  Напоминаем, что дополнительные сведения Вы сможете найти на нашем портале в разделе, посвящённом Украине (см. здесь). Интересные материалы общего профиля также содержаться на страницах информационных каналов Internationalwealth.info (Яндекс.ДЗЕН, Medium). Но мы всё считаем, что лучший вариант – это индивидуальная консультация. Договориться о ней можно посредством e-mail (info@offshore-pro.info).

Перед тем, как перейти непосредственно к обсуждению, позволим себе несколько соображений по формату материала. FAQ (Frequently Asked Questions, Часто задаваемые вопросы) – это оптимальный выбор, когда поставлена цель вместить максимум конкретики в относительно компактный объём текста. К тому же, он позволит ответить на наиболее злободневные вопросы, минимизировав теорию в пользу практики.

Что это такое – контролируемые иностранные компании в Украине, и почему они так важны?

КИК (CFC – Controlled Foreign Company) – это иностранная бизнес-структура, отвечающая ряду условий. Если отбросить уникальные национальные особенности, то к подобным требованиям чаще всего относят следующие:

• Отсутствует сформированное юридическое лицо.
• Структура не является налоговым резидентом юрисдикции, применяющей правила и нормы КИК.
• Структура контролируется налоговым резидентом такого государства.

Первопроходцами в деле внедрения соответствующих правил были США (1962 год), за ними спустя 10 лет (1972 год) последовали Германия и Канада. Как несложно заметить, Украина «опоздала», причём довольно существенно. Как минимум, на 28 лет, если вести отсчёт с даты распада СССР и объявления страной независимости.

Сами по себе КИК – это ещё один бизнес-инструмент, чем-то отдалённо напоминающий классические офшоры (но не мидшоры!). Важность контролируемых компаний – в налогах, которые должны платить лица, их контролирующие. А это – существенный источник пополнения бюджета, что в условиях балансирующей на грани пропасти экономики Украины крайне важно.

Почему контролируемые иностранные компании в Украине нуждаются в правовом регулировании?

Ответ, напрашивающийся исходя из логики самого вопроса (потому, что государство хочет получить налоги с доходов своих резидентов) верен, но не до конца понятен. Например, возникает такой вопрос: а почему нельзя просто предусмотреть соответствующий налог, если есть факт получения прибыли?

Для подробного и исчерпывающего ответа на него нам бы пришлось провести большую исследовательскую работу, причём её результат вряд ли окажется удобным для ознакомления. Поэтому мы предлагаем рассмотреть непростую судьбу некоего Николая Петрович, который постоянно проживает в Украине.

Сей господин 35 лет от роду – лицо обеспеченное, поэтому материальных трудностей не испытывает. Владеет прибыльной недвижимостью на Вануату и акциями нескольких компаний, к слову, весьма выгодных. Его итоговый доход – около 3 млн EUR в год, но перспектива выплачивать налоги ему не нравится. Поэтому Николай Петрович, являющийся де-факто и де-юре собственником всего вышеперечисленного, переоформил активы на счёт своей компании в Белизе.

Это структура не ведёт бизнеса или какой-либо коммерческой деятельности, не имеет персонала или отдельного офиса, а Николай Петрович остаётся юридически единственным её владельцем. Но формально доходы получает не он, а структура в Белизе. Следовательно, до принятия законов по КИК требовать выплаты налогов государство не имеет права, т. к. наш украинский друг таковыми за пределами страны не располагает.

Обязательства по выплатам возникают только при распределении прибыли (например, в виде дивидендов), но и этот момент при известном желании можно обойти. А если учесть, что в Белизе корпоративный налог равен 0, наш Николай Петрович вообще не отягощён какими-либо выплатами, по крайней мере, значимыми.

Для эффективной борьбы с подобными схемами и была выдвинута идея контролируемых иностранных компаний. В её нынешнем виде она далеко не идеальна и позволяет находить лазейки в законах, но о прежних вольницах в любом случае придётся забыть. Сокрытие доходов частично переходит в уголовную плоскость, что автоматически даёт фискальным органам Украины требовать выплат налогов там, где совсем недавно у них таких прав и близко не было.

В нашем примере придётся выплачивать доходы с суммы 3 млн EUR, что по меркам Украины достаточно много. И аргумент «у меня нет активов, которые подпадают под фискальные требования» уже не пройдёт. А значит, Николаю Петровичу придётся платить.

Как юридически определяются контролируемые иностранные компании в Украине?

Для того, чтобы структуре был присвоен статус КИК, они должны находится под фактическим контролем налогового резидента юрисдикции, причём это касается как юридического, так и физического лица. Контролируемой компанией может быть признано:

• Зарубежное юридическое лицо любой организационно-правовой формы (по сути – обычная компания).
• Иностранная структура, не имеющая статуса юридического лица (хорошие примеры – партнёрство или траст).
• Теперь – об уровне контроля. Предвидя, что заинтересованные лица начнут «дробить» активы, в законе предусмотрены следующие критерии, подтверждающие сам факт контроля и являющиеся причинной обязать лицо, получающее прибыль, выплачивать налоги:
• Единоличное владение более половиной контролируемой компании.
• Владение 25% (с 2023 года ожидается снижение планки до 10%) КИК, если другие налоговые резиденты Украины также имеют долю в КИК, а совокупный уровень их собственности равен или превышает 50%.
• Единоличный (либо же вместе с другими связанными лицами – резидентами Украины) фактический контроль над компанией. Это означает, что схема с передачей активов любимой тёще или любому родственнику уже не сработает.

Закон прописан таким образом, что избежать применения правил КИК будет крайне сложно. С очень большой долей вероятности этого можно добиться только в «серой» зоне. А скорее всего, лицу, который не захочет платить налоги, придётся, образно говоря, стать нелегалом. Со всеми вытекающими из этого неприятными (и это ещё мягко сказано!) последствиями.

Контролируемые иностранные компании в Украине по новому закону позволяют избежать налогообложения или снизить выплаты?

Если новый закон будет выполняться, то такой шанс у Вас появится. По крайней мере, соответствующие нормы прописаны в тексте документа. Как их реализуют на практике – вопрос отдельный.

Условия освобождения от налогообложения (должно выполнятся минимум одно из них):

• Есть двусторонняя налоговая конвенция. Это главный критерий. Дополнительно должно выполняться одно из 2 условий: 1) КИК официально выплачивает налог на прибыль по ставке, равной или превышающей 13%. 2) Доля пассивных доходов (в их число, напомним, включены проценты, доходы от торговли ценными бумагами, дивиденды, роялти и т. д.) не превышает 50%.
• Общий доход КИК, «принадлежащих» одному резиденту Украины, совокупно не превышает планку в 2 млн. EUR. В нашем примере с Николаем Петровичем это условие работать не будет.
• КИК является публичной компанией с тем условием, что её акции официально торгуются на признанной и солидной бирже.
• КИК является благотворительной организацией.

Отдельно проясним ситуацию с пассивными доходами, ведь регулирующие правила КИК в первую очередь направлены именно на их учёт. Если разговор идёт об активной прибыли, то законный способ отказаться выплат – соглашения об избежании двойного налогообложения (при условии, что у Украины есть соответствующий договор с конкретной юрисдикцией). Но это НЕ ОСВОБОЖДАЕТ Вас от обязательств по подаче декларации и раскрытию информации по КИК.

Ещё один законный путь позволяет временно (!) избежать от обязательств по выплатам налогов – это ликвидация самой КИК. Эта норма толком в законе не объяснена, поэтому стоит дождаться первых случаев правоприменительной практики.

Как контролируемые иностранные компании в Украине будут облагаться налогом?

Прибыль, полученная в результате деятельности КИК, должна быть включена в стандартную декларацию. В случае с ФЛ работает действующая ставка 19,5%, с ЮЛ – 18%. Физические лица, если доход получен от дивидендов, могут выплачивать такой налог по льготной ставке 10,5%. Что же касается расчёта облагаемой базы, она будет определяться соответственно степени контроля.

Так, возвращаясь к нашему примеру с Николаем Петровичем, если доля его участия в активах составляет не 100%, а 55% (оставшиеся 45% принадлежат господину Смиту из США), то база будет равна 1.650.000 EUR.

С корпоративным налогом ситуация чуть сложнее. Здесь придётся учитывать разницу между ставками в конкретной юрисдикции и в самой Украине. Например, если бы активы, принадлежащие Николаю Петровичу, были бы «приписаны» Гибралтару (ставка 10%), то нашему герою придётся выплатить (точнее, доплатить) разницу между 10% и 18%.

Когда ждать вступления в силу всех этих новшеств?

Если принять за точку отсчёта официальные известия, то с 1 января 2021 года бизнес в Украине начнёт жить по новым правилам. Единственный момент, пока остающийся неразъяснённым, касается первого отчётного года. Ожидается, что за лето-осень последуют официальные комментарии.

Если же исходить из реальных соображений, то полноценный ввод нового закона «в эксплуатацию» может существенно затянуться. Как минимум – из-за шаткой ситуации в экономике, политической неопределённости и долгами Украины по кредитам МВФ. В случае объявления в стране дефолта (вероятность этого достаточно большая, особенно учитывая тот факт, что пик выплат по долгам приходится на осень), всё может изменится.

Контролируемые иностранные компании в Украине обязаны готовить налоговые отчёты?

Подобных обязательств у них, разумеется, нет (см. ниже). Но из этого вовсе не следует, что украинская налоговая не узнает об имеющихся у вас активах. Дело в том, что Украина всеми силами стремиться закрепиться в Европейских структурах, поэтому она декларирует собственное желание участвовать в автоматическом обмене налоговой информацией. А значит, нашему уважаемому Николаю Петровичу так или иначе придётся «выйти из тени».

Интересно, что этот же фактор обяжет уже украинские банки и любые финансовые учреждения информировать налоговую обо всех случаях владения гражданами Украины долями в иностранных компаниях. Способы обойти этот момент ещё существуют (те же чистые офшоры, которые игнорируют тенденции по выводу капиталов из тени). Однако жизненный цикл таких юрисдикций крайне небольшой, и рано или поздно их заставят принять соответствующие поправки в законодательство.

Есть ли конфликт КИК и налоговых конвенций?

Однозначно сказать сложно. Всё зависит от того, по какую сторону баррикад Вы находитесь. Бизнесмены скажут, что конфликт есть, и будут правы, ведь действующие международные соглашения прямо запрещают облагать налогами «иностранные» доходы, полученные вне границ юрисдикции.

С другой стороны, правила КИК регламентируют налогообложение не иностранных компаний как таковых, а контролирующих лиц, являющихся зачастую налоговыми резидентами. И это – тоже истина, с которой спорить сложно.

В итоге получается, что правы обе стороны, но мы не рекомендуем Вам открывать войну с ветряными мельницами и затевать судебные споры. В данном случае придётся смириться с тем, что о Вашей кубышке где-то на Британских Виргинских островах, Белизе или Доминике налоговая всё равно узнает. И когда Вы примите этот факт, спокойно проанализировать ситуацию и решить, что делать дальше.

Контролируемые иностранные компании в Украине накладывают какие-либо обязательства на владельцев?

Формально мы уже отвечали на этот вопрос в теме по налоговым отчётам. Но если Вы внимательно прочитаете формулировку, то увидите, что там разговор шёл об обязательствах самой КИК. Но ведь у такой структуры есть ещё контролирующее лицо – наш уважаемый и всеми любимый Николай Петрович. У него некоторые обязательства действительно имеются. И касаются они – правильно! – подготовки отчёта.

Этот документ должен подаваться одновременно с имущественной или налоговой декларацией (соответственно до 1 мая или 1 марта). Делать это следует в электронной форме, используя ЭЦП. К такому отчёту добавляются документы по финансовой отчётности (заверенные копии), в которых должен быть чётко прописан размер дохода КИК за конкретный период.

Сразу хотим предупредить, что тактика утаивания или занижения сумм – это дорога в никуда, т. к. при наличии соответствующих полномочий налоговая сможет проверить данные и выявить нестыковки. И тогда с Вами будут разговаривать совсем по-другому.

Контролируемые иностранные компании и полнота отчётов:

• Регистрационные сведения о контролируемой компании: адрес, бизнес-форма, налоговый номер, индекс государственной регистрации.
• Доля вашего участия в такой структуре (естественно, данные следует подтвердить документально).
• Общая схема владения (если контроль осуществляется не напрямую, а косвенно).
• Подробная информация по доходу от реализации [товаров, услуг, работ] КИК, а также прибыли от проводимой операционной деятельности (до момента налогообложения!).
• Расчёт скорректированной прибыли.
• Подтверждённые на уровне принятых законов факторы, которые могут послужить основанием для применения налоговых льгот и вычетов.
• Фактический размер дивидендов, которые были получены КИК (напрямую или через подконтрольных ЮЛ) от украинских юридических лиц.
• Прибыль, которую контролируемые иностранные компании в Украине фактически выплатили в пользу контролирующего лица.
• Перечень коммерческих операций КИК (со многими оговорками).
• Число сотрудников КИК по состоянию на последний день налогового года.
• Сведения по прибыли, которая была получена КИК от постоянно действующего представительства в Украине.

А что делать, если Вы не имеете физической возможности обеспечить подготовку такого отчёта в установленный законом срок? В этом случае Вы обязаны предоставить отчёт по упрощённой форме (первые три пункта), а срок подачи полной версии сдвигается на 31 декабря года, следующего за налоговым.

Как следует поступить, если мой статус контролирующего лица изменился?

Вопрос интересный и совершенно правомерный. Полной ясности по нему нет, но предполагается, что Вы обязаны уведомить налоговую обо всех подобных изменениях.

В их перечень входят (уточним, что требования касаются только резидентов Украины – ФЛ и ЮЛ):

• Любое действие, которое приводит к возникновению оснований для Вашего признания как контролирующего лица (например, приобретение доли в компании).
• Изменение имущественных прав на долю в доходах, активах или прибыли, если при этом не было создано юридическое лицо.
• Отчуждение доли или фактическое прекращение контроля на иностранным ЮЛ.
• Потеря имущественных прав в отношении активов, прибыли или доходов (вне зависимости от способа их распределения).

Срок подачи информации равен 60 дням. Единственное исключение касается случая, когда КИК является публичной компанией.

Итак, контролируемые иностранные компании в Украине. По той информации, что есть у нас на данный момент, пока проблемой это не является, т. к. средств контроля и наказания у налоговой службы нет. Но это – только пока. Когда будет внедрён автоматический обмен информацией, ситуация существенно изменится.

Поэтому мы рекомендуем продумать как можно скорее последствия, не дожидаясь момента, когда на Вас будет навешен ярлык налогового уклониста со всеми вытекающими из этого штрафными санкциями. Оптимальный формат помощи – индивидуальная консультация (e-mail для связи info@offshore-pro.info), на которой будут определены дальнейшие шаги.

Искренне желаем удачи во всех бизнес-начинаниях!