Законодательство ОАЭ постоянно совершенствуется. Рассмотрим ключевые изменения в Законе, отвечающем за регистрацию компаний в ОАЭ.
Федеральный закон ОАЭ номер 2 от 2015 года о коммерческих компаниях
Этот закон был выпущен 25 марта 2015 года и заменил федеральный закон номер 8 от 1984 года — предыдущий закон о регистрации компаний в ОАЭ. Он имеет часть, описывающую различные типы компаний в ОАЭ, правила регистрации компаний в ОАЭ, иностранные компании, партнерства, контроль и инспектирование, наказания и основную секцию положений, которые являются общими для всех компаний.
Резолюция Министерства номер 228 от 2015 года
Это резолюция, вступившая в действие с 1 Мая 2015 года, содержит регулирующие положения для закрытых акционерных обществ.
Резолюция Министерства номер 272 от 2016 года
Эта резолюция разъясняет ситуации, в которых положения, относящиеся к закрытым акционерным обществам, также применяются к компаниям с ограниченной ответственностью.
Новый закон о компаниях в значительной степени сохраняет фундаментальную структуру и основные особенности, которые были реализованы в предыдущем законодательстве. Однако, имеются три ключевых изменения, которые заслуживают рассмотрения.
Первое из изменений, заключается в том, что согласно Статье 104 Федерального закона номер 2 от 2015 года, положения, которые применяются к акционерным обществам также теперь применяются и к компаниям LLC, за исключением вопросов, которые регулируются согласно секции о компаниях LLC нового закона, описывающего регистрацию компаний в ОАЭ.
Статья 104 не была включена в консультационный проект закона, и основания для ее ведения остаются неясными. Без дальнейших инструкций, Статья 104 оказалась весьма спорной и вызвала значительную неопределенность рынка, в частности потому, что ряд регулирующих положений, которые применяются к акционерным обществам были разработаны для защиты публичных акционеров, и в результате, будут излишне обременительными для компаний LLC, которые принадлежат ограниченному количеству частных акционеров, особенно потому, что многие из них скорее всего принимают участие в управлении компанией LLC.
Однако, в ответ на дискуссию рынка, Министерство экономики ОАЭ выпустило Министерскую резолюцию номер 272 от 2016 года, относящуюся к введению положений акционерных обществ для компаний с ограниченной ответственностью, которая вступила в силу 29 апреля 2016 года. Резолюция в значительной степени прояснила, какие положения относительно акционерных обществ также применяются к компаниям LLC в соответствии со Статьей 104 Федерального закона номер 2 от 2015 года. Хотя резолюция предоставила значительно больше ясности по ряду вопросов, например, в отношении ответственности директоров, финансовой помощи и операций со связанными сторонами, все еще существует ряд положений, о которых не ясно применяются ли они к компаниям LLC или нет, так как они не были учтены резолюцией. Например, запрет на выдачу кредитов директорам и членам их семей. Статья 3 (2) резолюции также содержит положение, которое устанавливает, что положения об акционерных обществах не будут применяться к компаниям LLC, если положения об акционерных обществах несовместимы с природой компаний LLC. На рынке имеются некоторые дебаты о правовом статусе резолюции, но на практике она предоставляет полезные инструкции о том, как компетентные ведомства в ОАЭ будут интерпретировать определенные положения нового закона, описывающего регистрацию компании в ОАЭ, независимо от ее правового статуса. В целом, инструкции, предоставленные резолюцией, приветствовались юристами в ОАЭ.
Залог акций при регистрации компании в ОАЭ
Благодаря одному небольшому различию, новый закон может помочь компаниям с банковским кредитованием. Федеральный закон номер 2 от 2015 года содержит положения, которые четко разрешают залог акций в компании с ограниченной ответственностью. При условии, что залог осуществляется в соответствии с уставом компании LLC. Закон о регистрации компании в ОАЭ предоставляет долгожданное разъяснение, что должно облегчить финансирование сделок, в которых акции компании LLC предоставляются в качестве обеспечения. Хотя для акционера компании LLC уже было возможно зарегистрировать залог его акций в Департаменте экономического развития Дубая, отсутствовало формальное юридическое признание возможности акционера действовать так в прежнем законодательстве, которое умалчивало об этой сфере операций.
Для залогодержателей было также невозможно физическое владение акционерными сертификатами, что раньше означало, что залог акций в компании LLC имел сомнительную осуществимость.
Это изменение добавляет уровень комфорта на рынке ОАЭ, но проблемы скорее всего останутся в процедуре принятия и исполнения залога акций в компании LLC, так как до сих пор неясно — должны ли будут компании LLC выпускать акционерные сертификаты, и так как предусмотренные законом преимущественные права в пользу существующих акционеров не могут быть отменены заранее.
Акционеры компании LLC смогут теперь предложить расширенное залоговое обеспечение и получить преимущество от расширения доступа к финансам.
Банки также понимают, что риски, связанные с кредитованием, могут быть в дальнейшем смягчены, так как теперь они смогут получать залог акций, на основе ясной правовой базы. Однако некоторые нерешенные вопросы все еще остаются, например, залог будет подлежать преимущественным правам, что означает, что для передачи акций потребуется разрешение от всех акционеров. Другая проблема, это то, что компании LLC не имеют акционерных сертификатов, которые залогодержатели могли бы получить в физическое владение, и наконец невозможно получить формы передачи акций, предварительно подписанные, но без даты, чтобы помочь быстро и эффективно наложить взыскание на предмет залога, так как соглашения о передаче акций должны исполняться перед нотариусом.
Следует отметить, что федеральный закон номер 2 от 2015 года о регистрации компаний в ОАЭ, говорит, что залог акций в компании LLC должен быть предоставлен в соответствии с уставом компании, поэтому устав компании LLC должен четко санкционировать закладывание акций акционерами. Это значит, что в устав компании LLC должны быть внесены соответствующие изменения.
Финансовая помощь при регистрации компании в ОАЭ
Следует отметить еще один момент, Статья 222 Федерального закона номер 2 от 2015 года описывающего регистрацию компаний в ОАЭ, ясно запрещает публичным акционерным обществам предоставлять прямую финансовую помощь своим акционерам с целью получения каких-либо из их акций, облигаций или бумаг типа «сукук». В этой ситуации финансовой помощью считаются кредиты, дарение подарков, а также предоставление каких-либо ценных бумаг или гарантий.
Запрет на финансовую помощь предназначен для защиты кредиторов, а также акционеров от истощения или от неправильного использования активов, принадлежащих компании, и может таким образом быть рассмотрен, как некий инструмент поддержки качественного корпоративного управления. Экстра-территориальность Статьи 222 не установлена в Федеральном законе номер 2 от 2015 года. Представляется маловероятным, что компания ОАЭ предоставляет финансовую помощь для приобретения иностранной родительской компании, хотя это до сих пор является предметом дискуссий.
Также неясно будет ли поймана компания ОАЭ, если позволит иностранной дочерней компании предоставить такую помощь. В недавней Министерской резолюции, Министерство экономики разъяснило, что запрет на финансовую помощь не распространяется на приобретение долей в LLC.
Однако, Статья 222, кажется, своими собственными терминами касается «вверх-идущей» финансовой помощи, предоставленной дочерней компанией LLC в отношении родительского акционерного общества.
Следует отметить, что новый закон, описывающий регистрацию компаний в ОАЭ испытывает недостаток в практических исключениях запрета на предоставление финансовой помощи, и, в частности, не включает в себя разрешающую процедуру, которая разрешила бы финансовую помощь, утвержденную акционерами при определенных обстоятельствах.
Правила управления при регистрации компании в ОАЭ
Одной из основных целей Федерального закона номер 2 от 2015 года, посвященного регистрации компаний в ОАЭ, было улучшение режима корпоративного управления в ОАЭ. Это подчеркивается в Статье 2, в которой организация правил корпоративного управления акцентируется, как важная часть развития бизнес среды ОАЭ.
Статья 6 Федерального Закона номер 2 от 2015 года о регистрации компаний в ОАЭ, также разрешает Министру экономики выпускать регулирующие положения о корпоративном управлении, предназначенные для закрытых акционерных обществ (кроме банков и финансовых компаний) в которых участвует более чем 75 акционеров. Эти регулирующие положения содержатся в Резолюции министерства номер 228 от 2015 года, которая вступила в силу 1 мая 2015 года. В случае публичных акционерных обществ, Управление по ценным бумагам и сырью (SCA) остается ответственным за подобные регулирующие положения. SCA выпустило циркуляр в феврале 2016 года, который подсвечивает верную интерпретацию Федерального закона номер 2 от 2015 года и включает некоторые положения, которые относятся к корпоративному управлению, такие как назначение членов правления.
SCA также совсем недавно выпустило Резолюцию номер 7 от 2016 года, относящуюся к регулированию институционального контроля и к управлению котируемых публичных акционерных обществ.
Чтобы помочь обеспечению качественного управления, один или более акционеров акционерного общества, владеющих, как минимум 5% акционерного капитала могут, подать жалобу в SCA, о том, что дела компании ведутся таким образом, что наносится ущерб интересам всех или некоторых акционеров, или компания планирует сделать что-то, или не делает что-то, что может привести к потерям одного или более акционеров акционерного общества.
Причиной таких действий могут быть, например, предложения, принятые на голосовании мажоритарным акционером, направленные против интересов меньшинства акционеров. SCA рассмотрит любые подобные жалобы и затем подаст судебный иск от имени акционеров, если посчитает, что это обосновано, а если SCA не предпримет никаких действий, акционеры могут инициировать судебный процесс самостоятельно.
Обязанность и ответственность директоров при регистрации компании в ОАЭ
Обязанность и ответственность директоров компании являются неотъемлемой частью режима корпоративного управления, чтобы поддерживать минимальные стандарты и обеспечить право компенсации за ошибки в управлении.
Федеральный закон номер 2 от 2015 года описывающий регистрацию компаний в ОАЭ, вводит некоторые серьезные изменения в этой сфере, например, любое лицо, которое уполномочено управлять компанией должно защищать ее права и действовать с добросовестностью разумного лица. Такие лица должны также действовать в соответствии с целями компании и полномочиями данными им. Это по сути объективный стандарт, сравнивающий директора и возможности директора с достаточным опытом и действующим с достаточным уровнем осмотрительности к своим обязанностям.
Также существуют положения, касающиеся конкретно компаний LLC, которые относятся к конфликту интересов и ответственности директоров компаний LLC. Кроме того, существует ограничение, которое запрещает компаниям освобождать действующих и бывших сотрудников от ответственности, а какое-либо положение в учредительном договоре, предусматривающее такое освобождение считается ничтожным.
Существуют также ограничения на кредиты для директоров. Предыдущий закон о регистрации компаний в ОАЭ не разрешал акционерным обществам выдавать или гарантировать кредиты своим директорам, а новый закон о компаниях существенно расширил этот запрет, и теперь запрет распространяется на членов семьи директоров (дети, супруги и другие родственники до второй степени родства), также существует и новый запрет на выдачу займов другим компаниям, в которых директор и/или члены его семьи имеют более 20% от акционерного капитала.
Старый закон о компаниях также включал в себя явно выраженное исключение для банков и кредитных компаний, которое уже не встречается в федеральном законе номер 2 от 2015 года, однако, это исключение затем было повторно введено циркуляром Центрального банка.
Кроме этих ограничений для директоров и членов их семей, акционерному обществу запрещено вступать в сделки со своими «связанными сторонами».
Если сумма сделки равна или меньше чем 5% от акционерного капитала компании, то требуется утверждение правления, а если более, то требуется согласие акционеров.
Кроме того, стоимость такой сделки должна быть независимо оценена оценщиком, утвержденным SCA. Термин «связанные стороны» имеет широкое значение, например, это — председатель, директора и руководители высшего звена (и другие компании в которых эти люди имеют, как минимум 30% акционерного капитала, дочерние компании, ассоциированные компании и братские компании этих компаний).
Циркуляр SCA февраля 2016 года также расширил это определение включив в него крупных акционеров и тех, кто имеет контроль над компанией.
Согласно второму закону, совет директоров акционерного общества, не мог оперировать с кредитами со сроком более чем 3 года, продавать недвижимость компании или бизнес-помещения, отдавать в залог такую собственность, списывать задолженность в пользу компании, представлять компанию в арбитраж, если полномочия сделать это не были изложены в уставе, и вопрос не является одной из целей компании, иначе требовалось специальное одобрение акционеров.
Новый закон, описывающий регистрацию компаний в ОАЭ поддерживает это ограничение, но расширяет его на залог движимого имущества.
Наказание и штрафы при регистрации компании в ОАЭ
Хотя новый закон, описывающий регистрацию компаний в ОАЭ вступил в полную силу, был предоставлен дополнительный льготный период на один год, который был продлен до 30 июня 2017 года, чтобы дать существующим компания время скорректировать свое положение и внести необходимые изменения в их уставные документы.
Прежний закон о компаниях описывал наказания в нескольких статьях. Однако новый закон имеет целую часть, часть 11, озаглавленную «Наказания», содержащую около 35 статей. Цель нового закона о компаниях — ужесточить штрафы для всех сторон, которые управляют компанией, и сделать их ответственными, чтобы они выполняли свои обязанности с предельной добросовестностью.
Те компании, которые не сделают необходимые изменения вовремя — до 30 июня 2017 года, могут столкнуться с наказанием начинающемся от штрафа 2000 дирхам в день до ликвидации.
Преступления и штрафы при работе с компаниями в ОАЭ
Часть 11 нового закона о регистрации компаний в ОАЭ демонстрирует также ужесточение наказаний за нарушения, которые повышают персональную ответственность аудиторов и директоров, теперь они подвергаются значительным штрафам и уголовному наказанию.
Наказания делятся на две категории первая это — уголовные, которые могут быть мирно улажены, где наказания — это штрафы (т.е. штрафы не менее чем 50 000 дирхам и не более чем 500 000 дирхам, накладываемые, например, за нарушения в ведении бухгалтерского учета) и вторая — это уголовная, преступления в которой не могут быть предметом какого-либо урегулирования, в первую очередь это -уголовные преступления, которые затрагивают третьих лиц (например, предоставление недостоверных данных).
Наказание за эти преступления могут включать в себя тюремное заключение в дополнение к штрафу. Эти дополнительные наказания означают необходимость пристального внимания со стороны директоров, менеджеров, должностных лиц и других сторон, таких как аудиторы, которые предоставляет услуги компаниям.
Однако, эти изменения вероятно будут иметь конструктивное воздействие на работу компаний в ОАЭ, а также улучшат доверие иностранных инвесторов, желающих войти на рынок или инвесторов, желающих произвести регистрацию компании в ОАЭ.
Несмотря на это, еще неизвестно — будут ли у соответствующего управляющего органа достаточные ресурсы, чтобы привести в исполнение эти наказания для тех, кто нарушает закон.
Регистрация компании в ОАЭ с единственным акционером
Еще одно большое изменение — это то, что компании с единственным акционером теперь представлены новым законом, описывающим регистрацию компаний в ОАЭ, который позволяет одному физическому или юридическому лицу полностью владеть компанией LLC или юридическому лицу полностью владеть акциями закрытого акционерного общества. Компания с единственным акционером является концептом из общего права, и уже используется несколькими свободными зонами в ОАЭ. Новый закон о компаниях разрешает несколько типов Индивидуальных предприятий (Sole Proprietorship Company). Публичным акционерным обществам обычно требуется, как минимум 10 учредителей, прежде чем они могут быть открыты. Однако, как исключение к этому правилу, публичные акционерные общества могут быть открыты, как Sole Proprietorship Company через федеральное или местное правительство.
Sole Proprietorship Company может также быть открыто, как публичное акционерное общество через любую компанию или предприятие, принадлежащие федеральному или местному правительству. Кроме того, закрытое акционерное общество может быть открыто единственным юридическим лицом ОАЭ. Это отличается от общего правила, которое требует минимум двух учредителей для регистрации закрытого акционерного общества.
Наконец, для регистрации компания LLC в ОАЭ обычно требуется, как минимум два учредителя и, как максимум 50. Однако, согласно новому закону о работе коммерческих компаний, компания может быть зарегистрирована как Sole Proprietorship Company через одно физическое (обязательно гражданин ОАЭ) или юридическое лицо.
Закон о регистрации компаний в ОАЭ требует, чтобы торговое наименование компании с ограниченной ответственностью или закрытого акционерного общества с единственным акционером, оканчивалась словами «Single Person Company LLC» или «Single Person Private Joint Stock Company» соответственно. Это может вызвать путаницу и может привести к тому, что некоторые компании будут иметь очень длинное торговое наименование. В настоящее время, этот тип предприятий с единственным акционером ограничен может быть использован только гражданами Эмиратов, и компаниями, которые полностью принадлежат гражданам Эмиратов. Еще пока не ясно, разрешат ли законодатели гражданам стран ССАГПЗ воспользоваться этой новой структурой.
Сравнение регистрации компании в ОАЭ с единственным акционером и Индивидуального предпринимателя
Компания с ограниченной ответственностью в ОАЭ с единственным акционером отличается от Индивидуального предпринимателя. Например, компании с единственным акционером имеют отдельную юридическую дееспособность или отдельное от своего акционера юридическое лицо. Это означает, что персональная ответственность акционера защищена. В отличие от этого, Индивидуальный предприниматель не имеет отдельного юридического лица, и таким образом его владелец несет личную ответственность по всем обязательствам и обязанностям предприятия. Также есть и другие преимущества, которые можно получить от использования концепта регистрации компании в ОАЭ с единственным акционером, например, простоту консолидации прибылей на уровне холдинговой компании и контроль, который единственный акционер может осуществлять над дочерними компаниями, что позволяет избежать риска разногласия акционеров или взаимоблокировки, которая может произойти когда имеется второй акционер, особенно при принятии важных решений, например, таких которые относятся к ликвидации, слиянию компаний или к изменению устава компании.
Эта юридическая форма регистрации компании в ОАЭ еще пока тестируется, поэтому связанные с ней преимущества, еще пока не видны на практике. Однако, введение концепта компании с единственным акционером в целом должно предоставить широкий уровень гибкости и простоты корпоративным структурам в ОАЭ. Эта форма предприятий может быть использована при структурировании инвестиций государственных организаций, на федеральном уровне или уровне эмирата. Эмиратские инвесторы и семейные бизнесы в ОАЭ могут также воспользоваться преимуществами этих структур и могут рассмотреть возможность оптимизации структуры собственности группы компаний таким способом.
Новый закон, описывающий регистрацию компаний в ОАЭ должен также рассматривать что происходит, когда единственный акционер-физическое лицо в компании LLC с единственным участником, умирает. Если компания принадлежит физическим лицам, то она аннулируется, если их наследники не примут решение продолжить работу компании не позднее чем через 6 месяцев после даты смерти. Компания с единственным акционером также ликвидируется, когда заканчивается установленный для компании срок, или компания реализует свои цели, или компания ликвидируется ее единственным корпоративным акционером.
Однако в Статье 299 нового Федерального закона о компаниях имеется подтверждение, что единственный акционер становится персонально ответственным по обязательствам компании, если она аннулируется или ликвидируется недобросовестно.
Тонкие различия между старым и новым законом, описывающим регистрацию компаний в ОАЭ
Существуют также некоторые более тонкие изменения в новом законе, о которых стоит знать. Как и старый закон, новый закон вводит преимущественное право на передачу акций, что означает, что акционер желающий передать свои акции должен сначала предложить их другим акционерам. Однако согласно старому закону, акционеры, которые не согласны со стоимостью предлагаемых акций, могут потребовать, чтобы аудитор компании оценил эти акции. Однако, это оставляет открытым вопрос о возможности акционеров оспаривать аудиторскую оценку в суде. В результате если существуют разногласия в оценке, то стоимость трансфера теперь определяется независимым экспертом (с проведением технической и финансовой экспертизы), который назначается соответствующим департаментом экономического развития (DED). Назначение эксперта соответствующим DED, введено как мера эффективно урегулировать спор об оценке, так как оценка эксперта является обязательной для всех акционеров. Однако, DED еще не выпустил какие-либо детали о ходе реализации этого нового определения оценки, поэтому есть некоторые неопределенности в отношении критериев, по которым такой эксперт будет назначаться, а также в отношении временных рамок процесса оценки. Хотя это незначительные изменения в законе, в практическом плане это может иметь далеко идущие последствия.
Различные классы акций при регистрации компании в ОАЭ
Еще одна область в которой есть некоторые незначительные различия между новым законом, описывающим регистрацию компаний в ОАЭ и старым законом о компаниях – это выпуск различных классов акций. Как и предыдущий закон, новый закон продолжает категорически запрещать выпуск различных классов акций. Однако, новый закон содержит исключения, которые позволяют правительству ОАЭ, основываясь на рекомендациях председателя SCA, разрешить публичному акционерному обществу выпуск различных классов акций по указу. В результате, в соответствии с Федеральным указом номер 3 от 2015 года, компания Etisalat, которая является публичным акционерным обществом и одним из крупнейших в мире поставщиком телекоммуникационных услуг, получила разрешение на создание и выпуск ограниченных акций для иностранных инвесторов. Это не голосующие акции, но в остальном равные всем другим выпущенным акциям. Ожидается, что некоторые другие публичные акционерные общества изучат возможную потенциальную выгоду, которую они могут получить от предложения различных классов акций.
Что вы думаете о совершенствовании правовой системы в области регистрации компаний в ОАЭ? Поделитесь вашим мнением в комментариях!
