Впервые термин «бенефициарный собственник» стали употреблять в Великобритании в контексте трастового права с целью разграничить формального собственника траста и лицо, получающее экономическую выгоду от доходов траста. Впоследствии концепцию перенесли в международное налоговое право и наделили более широким значением. На сегодняшний день она стала распространенной нормой, которая направлена на противодействие неправомерному применению соглашений об избежании двойного налогообложения и не только. В статье мы рассмотрим концепцию бенефициарного собственника в свете российского законодательства.
Термин «бенефициарный собственник» в международном праве
Можно выделить несколько видов концепции бенефициарного собственника:
- В трастовом праве Великобритании для разграничения формального владельца траста и лица, который получает финансовые выгоды от самого траста;
- В международном налоговом праве для противодействия незаконному использованию соглашений об избежании двойного налогообложения;
- В отрасли административного и финансового права в контексте раскрытия имени конечного выгодополучателя корпоративной структуры.
Отсутствие четкого определения самого термина «бенефициарный собственник» зачастую становится причиной возникновения противоречий в толковании, усугубляя неопределенность для международных налогоплательщиков.
Не упрощает положение вещей и то, что в перевод данного термина на другие языки не всегда в точности передает смысл самих слов. А это в свою очередь дает возможность сторонам трактовать понятие на свое усмотрение. В таблице указаны термины, обозначающие английское понятие beneficial owner на языках конкретных государств, заключающих налоговые соглашения, и обратный перевод на английский. Русский же дословный перевод демонстрирует, что перевод термина «бенефициарный собственник» не всегда в точности отражает общепринятый смысл слов.
| Страна | Перевод термина на язык конкретного государств | Дословный перевод термина “бенефициарный собственник” на английский | Дословный перевод термина на русский |
| Норвегия | rettmessig tilkommer | rightfully/legally entitled | законно/по закону |
| Испания | beneficiario efectivo | Real beneficiary | реальный бенефициар |
| Польша | wl´a´sciciel | owner | владелец |
| Швейцария, Германия, Австрия | der Nutzungsberechtigter | Entitled to use | право на использование |
| Израиль | bealim she’bayosher | Beneficial owner | бенефициарный владелец |
| Бразилия | beneficiário efetivo | Real beneficiary | реальный бенефициар |
| Швеция | har rätt till | has the right to | имеет право на |
| Румыния | bénéficiaire effectif | Real beneficiary | реальный бенефициар |
| Бельгия, Франция | bénéficiaire effectif | Real beneficiary | реальный бенефициар |
| Дания | retmaessige ejer | rightful/lawful owner | законный/законный собственник |
| Италия | l’effettivo beneficiario | Real beneficiary | реальный бенефициар |
| Норвегия | rettmessig tilkommer | rightfully/legally entitled | законно/по закону |
Можно выделить несколько критериев, релевантных для определения бенефициарной собственности в международном праве:
- Контроль над имуществом – абсолютный и безусловный;
- Лицо имеет большое количество атрибутов собственности;
- Потребление благ, полученных в результате владения собственностью;
- Риск несения убытков;
- Руководство собственностью;
- Право требовать выполнения контрактных условий;
- Обладание имуществом привело к возникновению обременений или выгод.
Так, лицо, которое не может распоряжаться имуществом как своим собственным и на свое усмотрение, не несет риски утраты или порчи имущества, хотя юридически и является его владельцем, не считается бенефициарным собственником.
Из всего вышенаписанного можно сделать вывод, что бенефициарный собственник – это лицо, чьи атрибуты собственника являются наиболее преобладающими, если сравнивать с другим лицом. То есть если конкретный человек (пусть даже он не указан в документах в качестве официального владельца) получает выгоду от владения имуществом, может принимать решения в отношении его продажи, несет риски в случае возникновения убыточных ситуаций, обладает контролем над собственностью, тогда его могут признать бенефициарным собственником.
Концепция бенефициарного собственника в налоговом праве России
В российском законодательстве понятие «бенефициарный собственник» было введено в налоговое законодательство только в 2014 году – с принятием закона о деофшоризации. Однако попытки использовать понятие были сделаны и ранее.
Концепция рассматривается для налоговых соглашений сразу в двух плоскостях: 1)«бенефициарный владелец корпоративной структуры»; 2)»бенефициарный владелец дохода» или «фактический получатель прибыли».
В первом случае речь идет о контролируемых иностранных компаниях. Согласно соответствующему законодательству, прибыль КИК, освобожденной от налогообложения или с более низким уровнем налогообложения, если сравнивать со страной резидентства «бенефициарного собственника», должна облагаться налогом по месту его налогового резидентства.
Во втором случае термин используется в рамках международного налогообложения, когда необходимо противодействовать возможным злоупотреблениям соглашениями об избежании двойного налогообложения.
С января 2015 года концепция бенефициарного собственника стала неотъемлемой частью законодательства о налогах РФ. Подобный фактор стал причиной возникновения большого количества споров, связанных с применением концепции. В мае 2017 года ФНС России опубликовало письмо, в которо сформировало консолидированную позиции относительно концепции бенефициарного собственника.
Налоговая служба России рекомендует налоговым органам уделять особое внимание таким аспектам:
- Спектр полномочий относительно прибыли компании;
- Использование прибыли от предпринимательской деятельности;
- Принимает ли директор иностранной компании решения самостоятельно;
- Присутствуют ли признаки ведения хозяйственной деятельности;
- Осуществляет ли конкретное лицо предпринимательские функции;
- Наличие/отсутствие фактических и юридических обстоятельств по дальнейшему перечислению доходов, характер денежных потоков.
Также ФНС рекомендует обратить внимание на несение экономических рисков по отношению к активам. Системность транзитных денежных переводов от лица резидента участника соглашения лицу, не имеющему льгот по соответствующему налоговому соглашению международного формата, также имеет важное значение.
Справка. В налоговом праве РФ в ст. 7 и 312 НК РФ. Письмо Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236 «бенефициарный собственник» – это лицо, имеющее право на фактический доход предприятия.
При этом налоговые органы должны давать оценку экономической деятельности группы в целом, а не ограничиваться только спорными операциями по перечислению дохода, чтобы получить объективный анализ деятельности конкретного предприятия. Если вы планируете создать фирму за рубежом, мы рекомендуем воспользоваться индивидуальной консультацией по созданию оффшора. Главной целью такой услуги является разработка плана, позволяющего минимизировать риски (налоговые, в том числе).
Справка. В корпоративном праве РФ используют термин не бенефициарный собственник, а бенефициарный владелец (Федеральный закон 115-ФЗ от 07.08.2001). Это физическое лицо, которое владеет долей в размере 25% и более или косвенно контролирует деятельность компании.
При этом налоговые органы стали рассматривать данные нормы в качестве эффективного инструмента оспаривания прав иностранных компаний(и как следствия, компаний в РФ, которые выполняют роль налоговых агентов и выплачивают прибыль в пользу этих зарубежных структур) использовать льготы в виде освобождения от российского налога на доходы из зарубежных компаний в рамках соглашений об избежании двойного налогообложения в отношении дивидендов, лицензионных платежей, процентов.
Что необходимо учесть
Правильно выстроенная деятельность иностранных компаний, получающих доход из источников в России, позволяет избежать проблем в дальнейшем, связанных со льготами на основе международных налоговых договоров(соглашений, конвенций). Рекомендуется заблаговременно создавать досье, содержащее документальное подтверждение соответствия компании российским критериям бенефициарного собственника.
Подобные меры позволяют укрепить позиции налогового агента, который выплачивает доход в пользу зарубежной компании и принимает на себя риски, связанные с неуплатой налогов на доходы иностранных предприятий.
Для чего Россия внедрила концепцию бенефициарного собственника
Внедрение концепции бенефициарного собственника в налоговое законодательство РФ было вызвано необходимостью противодействовать выводу национального капитала и размыванию налогооблагаемой базы. Льготы и преференции, которые предлагаются налогоплательщикам в рамках договоров об избежании двойного налогообложения, стали, к сожалению, поводом для злоупотреблений. Это привело к разработке концепций фактического получателя прибыли.
С целью снижения налоговых платежей недобросовестные налогоплательщики зачастую использовали зарубежные низконалоговые юрисдикции, создавая там фиктивные корпоративные структуры.
Таким образом появился ФЗ 24.11.2014 № 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (раздел о налогах на прибыль КИК и доходов иностранных предприятий)».
В результате у налоговых органов появилась возможность определять подлинное строение корпоративной структуры, определять ее участников, устанавливать настоящего бенефициара и источники дохода, не беря во внимание искусственные «компании-прокладки». Это позволяет применять нормы налогообложения непосредственно между начальным и конечным звеном, без учета возможных посреднических льгот и преференций.
Если у вас остались вопросы по поводу применения концепции бенефициарного собственника в рамках российского законодательства, тогда обращайтесь к экспертам нашего портала. Они проконсультируют по различным аспектам применения данного правила, окажут правовую помощь в построении эффективного экономического присутствия иностранной компании, проанализируют уже существующую корпоративную структуру на предмет наличия рисков, связанных с правилами о бенефициарном собственнике и т. д.
