Применение льгот, предусмотренных международными налоговыми соглашениями, в частности об избежании двойного налогообложения (DTT), существенно снижает фискальную нагрузку и позволяет бизнесменам оптимизировать расходы. Однако использование подобных инструментов сегодня невозможно без документального подтверждения фактического права на доход.
Кому важно изучить концепцию «фактического права на доход»
В первую очередь ориентироваться в правилах «фактического права на доход» необходимо российским предпринимателям, которые:
- платят иностранным юрлицам пассивные доходы (проценты, дивиденды, роялти, аренду);
- сотрудничают с зарубежными контрагентами и не уверены в их «самостоятельности»;
- хотят открыть иностранную фирму.
Коммуникации с фискальной службой по поводу наличия права на доход и правильности применения льгот, установленных соглашениями DTT, достаточно сложный процесс. Здесь без помощи опытных юристов не обойтись. В противном случае возрастает риск ошибки, и как следствие получение штрафов и доначисление налогов.
Поэтому, если хотите получить профессиональное юридическое сопровождение от экспертов обращайтесь к нам за консультациями по вопросам налогообложения международных операций.
Концепция «фактического права на доход»
Данное правило было введено в обиход в 2014 году (№ 376-ФЗ от 24.11.2014) в рамках процесса деофшоризации. Оно не отменяет нормы установленные DTT, однако регулирует механизм применения льгот. Главный принцип концепции – воспользоваться пониженной процентной ставкой могут только лица, которые являются реальными получателями дохода, а не выступают в роли «промежуточных звеньев».
В ст.7 п. 2 НК РФ указано, что лицом имеющим фактическое право на доход по соглашениям DTT могут быть физ- и юрлица, которые:
- прямо либо косвенно участвуют в иностранной компании;
- осуществляют контроль над структурой,
и при этом самостоятельно пользуются и распоряжаются полученным доходом.
Также право на доход может принадлежать лицу, в интересах которого другое лицо правомочно распоряжаться доходом.
Варианты ситуаций выплаты дохода нерезиденту
НК РФ предусматривает следующие ситуации, возникающие во время выплаты дохода зарубежной компании в зависимости от фактического получателя. Если последним является:
- резидент РФ – налог у источника не удерживается при условии информирования фискального органа о причинах таких действий;
- нерезидент – применяются льготы, установленные договором DTT (при наличии);
- нерезидент и нет DTT – тогда удерживается налог у источника плюс юрлицо полностью платить налоги у себя в юрисдикции.
Признаки отсутствия фактического права на доход
Чтобы получить возможность получить льготы, предусмотренные соглашением об избежании двойного налогообложения, получателю следует доказать наличие фактического права на доход (проценты, дивиденды, аренда и т.д.). В противном случае компания будет признана «транзитной» и налоги удержатся в полной мере.
На основе судебной практики выделяют следующие признаки, указывающие на кондуитность компании:
- полученный доход не остается в распоряжении юрлица, а в течение короткого срока переводится конечному бенефициару;
- нет персонала, офиса и активов, либо его недостаточно для полноценной деятельности;
- компания не несет расходов на оплату коммунальных услуг, заработную плату, налоги, не осуществляет расчетов с контрагентами;
- в учредительных договорах есть условия, ограничивающие распоряжение прибылью;
- поступления от компаний из РФ – основной источник дохода;
- инвестиции в российскую компанию – основной актив заграничной фирмы;
- активы длительный период принадлежали российскому лицу, а потом без видимых причин были переданы зарубежной компании;
- директор и секретарь компании занимают аналогичные должности во многих компаниях, что указывает на массовый характер руководства;
- компания сотрудничает только с ограниченным кругом лиц;
- есть доверенность на реального бенефициара;
- платежи со счета осуществляются с других IP-адресов;
- печати и другие атрибуты находятся в других лиц;
- все хозяйственные задачи решаются третьими лицами;
- небольшой срок функционирования иностранной фирмы.
Указанные признаки, выявленные в иностранной компании, не дают ей право использовать правила международных налоговых соглашений. Кроме вышеуказанного налоговая оценивает еще и экономическую целесообразность сделки.
Оценка сделки
Анализируя совместные сделки российских компаний с иностранными контрагентами, фискальные органы в первую очередь, обращают внимание на их экономическую целесообразность. Формальность операции и желание получить льготы, установленные международными налоговыми соглашениями, считается нарушением.
Особое внимание фискальные органы уделяют анализу следующих операций:
- погашение займов – иностранные займы могут быть переквалифицированы в долгосрочные инвестиции;
- роялти – могут быть признаны не обоснованными и формальными;
- оплата консультационных услуг.
Также фискальная служба определенные категории доход не признает существенными, то есть только их наличие в структуре доходов указывает на кондуитность компании:
- оказание информационно-консультационных услуг;
- положительная курсовая разница;
- процентный доход от высокой ставки по депозитам;
- владения акциями и долями в аффилированных структурах;
- разовая покупка привилегированных акций.
Где компетентные органы получают информацию об иностранной компании
Фискальные органы анализируют разные источники информации, чтобы больше узнать об иностранных фирмах, желающих воспользоваться льготами установленными соглашениями DTT. В частности:
- данные, полученные в рамках автоматического обмена информацией и обмена по запросу;
- информацию от информационного агентства Вuгеаu van Dijk (крупнейшая база данных о структуре компаний и их владельцев, принадлежит Moody’s);
- финотченость компании и учредительные документы;
- выписки со счетов в банках и платежных системах;
- информацию с жестких дисков, корпоративную переписку, полученную в ходе оперативных мероприятий;
- данные, полученные в ходе опросов и допросов свидетелей.
Каким признакам должна обладать компания, чтобы обосновать право на применение международных налоговых соглашений
Иностранная компания, которая не вызовет подозрений у фискальной службы при анализе ее деятельности с целью проверки правомерности применения налоговых льгот, должна обладать следующими качествами:
- право полноценно распоряжаться полученным доходом;
- наличие профессионального персонала, офиса и других основных средств в достаточном количестве для осуществления деятельности;
- наличие стандартных расходов, которые сопровождают полноценную коммерческую деятельность;
- большое количество контрагентов и источников поступлений;
- стандартный режим налогообложения для юрисдикции, где ведет основную деятельность;
- публичный статус юрлица.
Все вышеуказанные признаки должны подтверждаться документально, тогда у компетентных органов не возникнет вопросов о правильности применения международных налоговых соглашений.
Какими документами иностранцу подтвердить фактическое право на доход
На российские компании, сотрудничающие с иностранными юрлицами, возлагаются обязанности налогового агента. То есть они обязаны удержать налог у источника во время выплаты своим заграничным партнерам дохода: роялти, дивиденды, проценты, аренда и т.д.
Налоги можно удержать по:
- стандартной ставке установленной для каждого типа дохода НК РФ, например, 15% — налог на дивиденды для нерезидентов;
- льготной ставке установленной Конвенцией об избежании двойного налогообложения, обычно 5%-10%, но есть уже и 15%.
Однако, чтобы воспользоваться последним необходимо:
- наличие действующего договора между Россией и государством (по состоянию на март 2021 года действует 85 подобных соглашений);
- документальное подтверждение фактического права на доход.
Для обеспечения последнего российской компании необходимо на момент выплаты дохода получить документальное подтверждение:
- постоянного местоположения в другом государстве и налогового резидентства (сертификат налогового резидентства);
- фактического права на доход.
Подтверждение фактического права на доход
Обосновать свое право на доход и правомерность применения льгот, предусмотренных соглашением DTT, разрешается заверительным письмом. Его также можно оформить как приложение к договору. В документе следует подробно описать:
- права на распоряжение доходом и чем они подтверждаются;
- персонал, офис, основные средства, оборудование;
- налоговый режим;
- планы по распоряжению доходами;
- структуру бизнеса.
Конечно, одного письма для ФНС недостаточно. Поэтому, чтобы спокойно пользоваться льготами предусмотренными соглашениями об избежании двойного налогообложения необходимо позаботиться о наличии:
- соглашений с контрагентами;
- документов, подтверждающими право собственности на основные средства: офис, склады, оборудование и т.д.;
- трудовых контрактов с персоналом;
- выписок со счетов в банках и платежных системах с назначением платежа;
- учредительных документов;
- других документов, связанных с деятельностью иностранной организации и подтверждающие ее самостоятельность.
Практические примеры использования фактического права на доход и международных налоговых соглашений
Действующее налоговое законодательство РФ позволяет бизнесменам использовать следующие решения для оптимизации фискальной нагрузки:
«Сквозной подход»
Расчет налоговой нагрузки на доходы без учета «промежуточных компаний», а только учитывая налоговую резидентность конечного получателя называется «сквозным подходом». Он может иметь два варианта решения:
- конечный бенефициар – резидент РФ;
- конечный бенефициар – иностранец.
Пример I варианта:
Российскому физлицу принадлежит 100%-ная доля в латвийской компании. Последняя получает дивиденды от российской компании. Между странами есть подписанный договор DTT, который предусматривает уплату 5% налога если доля в капитале превышает 25% и при этом она больше 75 000 USD.
Однако в данной ситуации, дивиденды будут облагаться по ставке 0%, так как российский резидент владеет более чем 50% капитала латвийской компании больше 365 дней.
Избежать налогообложения удастся, если доказать отсутствие фактического права латвийской компании на доход.
Пример II варианта:
Конечным бенефициаром латвийской компании является резидент Катара. Если последний докажет свое право на доход, тогда в соответствии с договором об избежании двойного налогообложения между Россией и Катаром, налог на дивиденды составляет 5%.
Редомициляция в другую юрисдикцию
Перенос компании из одной страны в другую по причине ухудшения условий для бизнеса, также является хорошим решением для оптимизации расходов. Например, повышение ставки налога на дивиденды по договору с Кипром до 15%, делает целесообразным перенос компанию в другую юрисдикции с меньшим уровнем фискальной нагрузки. Например, в Латвию, здесь максимальная ставка договору DTT на дивиденды – 10%. Однако сначала следует, во-первых, доказать наличие фактического права на доход, а во-вторых, изучить фискальное законодательство новой юрисдикции. Возможно, национальные налоги здесь намного выше, чем в РФ.
Добровольное признание резидентом РФ
НК РФ дает право иностранным компаниям получить статус резидента РФ со всеми вытекающими последствиями: возможность уплаты 0% ставки на дивиденды (стандартная ставка 13%), 20% налога на прибыль.
Редомициляция в специальную налоговую зону РФ
Перенос компании в специальный административный округ позволит избежать налогообложения дивидендов (ели компания будет отвечать определенным условиям). Однако данная процедура предусматривает обязательные инвестиции в экономику РФ в размере 50 млн. рублей, что является дополнительными расходами и поэтому мало привлекает бизнес.
Организация сабстенс в другом государстве
Если налоговое законодательство страны выгодное плюс соглашение DTT дает доступ к значительным льготам, тогда нецелесообразно переносить компанию в другую юрисдикцию. Закрыть вопрос с фактическим правом на доход и применением налоговых соглашений удастся, правильно организовав экономическое присутствие: нанять персонал, арендовать офис, другими словами, вести полноценную коммерческую деятельность.
Учитывая большое количество информации, которую следует изучить чтобы правильно использовать международные соглашения, а также необходимость обоснования фактического права на доход, мы рекомендуем перед созданием структуры с иностранными компаниями или внедрением изменений в бизнес-модель, воспользоваться услугами наших юристов. Это снизит налоговые риски и позволит вам получить оптимальное решение задачи по оптимизации расходов. Пишите нам в онлайн-чат или оставляйте контакты в специальной форме, и мы свяжемся с вами в кратчайшие сроки.
Что такое «сквозной подход»?
Правило «сквозного подхода» описано в ст.7 п.4 НК РФ. Оно применяется, если иностранная компания не является фактическим получателем дохода. То есть если компания на Кипре, получает доход от российской компании, но при этом она не может им распоряжаться, тогда действуют правила налогообложения касающиеся страны, резидентом которой является фактический получатель дохода. В частности, применяются правила международных налоговых соглашений и российское налоговое законодательство.
Какими документами подтверждается фактическое право на доход?
В первую очередь следует получить письмо от иностранного контрагента, в котором подробно описан характер его деятельности и также обосновывается право на доход, а во-вторую – документы подтверждающие право пользоваться и распоряжаться доходом. Речь идет о: контрактах, выписках с банка, учредительных документах, договорах подтверждающих ведение хозяйственной деятельности и т.д.
Как влияет резидентность фактического получателя на уровень налогов?
В зависимости от того, кто является конечным получателем дивидендов применяются следующие ставки: российский резидент – 0% или 13%; иностранный резидент и есть договор об избежании двойного налогообложения – в большинстве случаев 5% или 10%, но уже с Кипром подписано соглашение на 15%; иностранный резидент и нет договора об избежании двойного налогообложения – по ставке 15% налог у источника, потом еще налог удерживается по ставке действующей в родной юрисдикции.
