Влияние Директивы ЕС 2011/96/EU «О материнских и дочерних компаниях» на налогообложение европейских компаний

Директива ЕС 2011/96/EU от 30.11.2011 «О материнских и дочерних компаниях» (parent companies and subsidiaries Directive, сокр. PSD) оказывает значительное влияние на процессы налогообложения в странах ЕС. Ее основная задача — решение проблемы двойного налогообложения при распределении прибыли между материнскими и дочерними компаниями, которые находятся в разных странах ЕС. 

Основная цель Директивы

Директива «О материнских и дочерних компаниях» устраняет двойное налогообложение при трансграничном распределении доходов между связанными компаниями. Речь идет:

• об отмене налогов с любых выплат дивидендов или распределения прибыли между дочерними и материнскими компаниями, которые находятся в разных государствах ЕС;
• о предотвращении двойного налогообложения прибыли материнских компаний, полученной от дочерних подразделений.

Согласно статье 5 PSD прибыль, которую распределяет дочерняя компания материнской, освобождается от налогов у источника. Например, при выплате дохода (дивидендов, процентов, аренды, роялти и т.д.) материнской компании в Дании, дочерняя компания во Франции освобождается от фискальных обязательств у источника. Но не все так просто, чтобы получить льготы необходимо доказать отсутствие основной цели (либо одной из основных целей) в получении налоговой выгоды.

Какие компании подпадают под действие PSD

Применение «родительской» Директивы возможно, когда материнская и дочерняя компания соответствуют следующим критериям:

• материнская владеет не менее 10% доли в капитале дочерней компании;
• компании находится в разных государствах ЕС и зарегистрированы в соответствии с местным корпоративным законодательством (форма ведения бизнеса: Inc., SA, LLC и т.д.);
• юрлица не имеют льготных налоговых статусов;
• срок владения долей – не менее 2 лет (сроки могут меняться на усмотрение участников ЕС);
• налоговое резидентство страны ЕС.

Под действие Директивы подпадают:

• частные компании;
• публичные компании с ограниченной ответственностью;
• Европейские компании;
• Европейские кооперативные общества.

Страны ЕС самостоятельно решают на какие формы организаций распространяются правила «родительской» Директивы.

Как действует Директива

Директива действует на территории всех государств-участников ЕС, а также в Швейцарии. В указанных странах, когда материнская компания получает распределенную прибыль от дочерней компании:

• прибыль не облагается налогами; или
• прибыль облагается налогом за вычетом налога, уплаченного дочерней/материнской компанией.

Удерживаемый налог взимается с прибыли до подачи налоговой декларации, после чего он может быть возвращен или же может удержатся дополнительная «недостающая» сумма.

Директива работает в обоих направлениях:

• при распределении прибыли от дочерней компании к материнской;
• при распределении прибыли от материнской компании дочерним.

Внедрение Директивы в законодательства стран ЕС

Страны-участники ЕС по-разному внедрили PSD в свои национальные законы, однако все они придерживаются мнения, что освобождение от налогообложение допускается только, если компании не злоупотребляют положениями Директивы – когда отсутствие фискальной нагрузки является не основной целью создания компании.

Австрия

В Австрии требования применение Директивы ЕС 2011/96/EU никак не повлияло на законодательство, так как в стране уже действовали подобные правила. В соответствии с разделом 94 Закона Австрии о подоходном налоге – освобождение от уплаты налога у источника предоставляется только при отсутствии подозрений в злоупотреблении и скрытого распределения прибыли.

Бельгия

Директива о материнских и дочерних компаниях была имплементирована в законы Бельгии 01.01.2016 года. Местное законодательство не освобождает дивиденды и другие доходы от налогообложения в случае злоупотребления, то есть когда:

• процессы являются искусственными и лишены экономического смысла;
• основной или одной из основных целей было получение налоговой выгоды.

Болгария

Болгарское правительство указало, что правила местного закона имеют более широкую сферу применения, чем Директива и поэтому ее имплементация в национальное законодательство не имеет смысла. 

Местное законодательство гласит, что если одна или несколько сделок были заключены на условиях, выполнение которых ведет к уклонению от налогов, то налогооблагаемая база определяется с учетом указанных сделок, но экономический эффект последних рассчитывается на стандартных условиях.

Признаки неправомерных сделок:

1. Завышенные показатели использования сырья или основных средств, что привело к росту затрат более, чем фактически требовалось для выполнения поставки/услуги.
2. Наличие договоров ссуд или договоров о безвозмездной передачи материальных или нематериальных активов.
3. Выдача займов или кредитов под проценты, которые отличаются от рыночных ставок, а также списание задолженности, погашение долгов, не связанных с деятельностью.
4. Выплата премий, вознаграждений, компенсаций за услуги, которые фактически не были предоставлены.

Основные различия между PSD и болгарским законодательством заключается в следующем:

• Директива нацелена на искусственные договоренности главной целью которых является налоговое преимущество;
• Болгарский вариант PSD распространяется на договоренности, реализация которых приводит к уклонению от уплаты налогов.

Венгрия

Венгрия не внедрила принципы Директивы «О материнских и дочерних компаниях». В стране не удерживается налог на дивиденды, проценты или роялти, которые выплачиваются иностранным юрлицам, независимо от местоположения получателя. Аналогичное правило действует и в пользу местных компаний. Поэтому Венгрии не имело смысла внедрять PSD.

Германия

Германское правительство посчитало, что условия Директивы «О материнских и дочерних компаниях» уже были реализованы в федеральных законах и ничего не меняли. Освобождение от налога на прибыль дочерних и материнских компаний-резидентов Германии осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 42 Общего налогового кодекса, в которой описаны принципы злоупотребления.

Ставка налога на дивиденды в Германии – 25%, а еще здесь применяется надбавка за солидарность, которая составляет 5,5% от налога на дивиденды.

Греция

В стране правила PSD вступили в силу с 01.01.2016 года. Они ограничивают льготы при наличии признаков налоговых злоупотреблений, которые могут возникать путем договоренностей между материнскими и дочерними компаниями. Налоговые льготы не распространяются на дивиденды, роялти, проценты, которые одна сторона выплачивает другой, если основной целью (одной из главных целей) является получение налоговой выгоды.

Одна или несколько договоренностей считаются ненастоящими при условии, что к ним неприменимы уважительные коммерческие причины, возникающие из текущей экономической ситуации.

Дания

В стране «родительская» Директива была реализована с 01.01.2015 года, однако с 2019 года правила были изменены. Они получили более широкую сферу применения. В частности, датское законодательство предусматривает, что сделки:

• не имеющие коммерческого смысла, и
• реализованы с целью или одной из целей которых является получение налоговой выгоды,

не дают право на получение льгот.

Эстония

Эстония впервые имплементировала PSD в ноябре 2016 года. Соответствующий пункт был включен в Закон о подоходном налоге. Указанное правило предусматривало запрет на налоговые льготы, если сделки не имели экономического смысла и главной их целью было получение фискальной выгоды. 

С 01.01.2019 года правило было расширено – не принимаются во внимание сделки, основной целью и одной из основных целей которых является получение налогового преимущества.

Ирландия 

Директива «О материнских и дочерних компаниях» в Ирландии нашла свое отображение в разделе 831 Закона о консолидации налогов. После поправок, касающихся недопущения уклонения от налогов, он существенно ограничил применение льгот. PSD не распространяется на сделки:

• где основная цель (одна из основных целей) получение фискального преимущества;
• которые не являются подлинными с учетом всех фактов и обстоятельств.

Испания

Испания не вносила поправок в свое законодательство, так как оно изначально содержало все правила, предусмотренные Директивой.

Италия

В Италии Директива ЕС 2011/96/EU была имплементирована 07.06.2016 года. Ее действие не распространяется на сделки/несколько сделок, которые соответствуют следующим критериям:

• не имеют экономического смысла;
• если они даже формально соответствуют налоговым правилам, фактически приводят к «необоснованной налоговой выгоде»;
• необоснованная налоговая выгода представляет собой существенный эффект от реализации сделки.

Соглашения, соответствующие вышеуказанным критериям, могут не считаться злоупотреблением, если они оправданы немаржинальными и вескими неналоговыми причинами. Законодательство Италии обязывает фискальные органы предоставить отсутствие экономического обоснования и доказать неправомерность применения льгот. Если это не удается налоговая оценка считается недействительной.

Кипр

Кипр включил положения Директивы ЕС 2011/96/EU в местное законодательство с 01.01.2016 года. После чего кипрские фискальные органы получили полномочия игнорировать искусственные и фиктивные транзакции. Им разрешили удерживать налог на прибыль с дивидендов, полученных компаниями на Кипре из других стран ЕС, если дивиденды у них учитывались как расходы (гибридные финансовые инструменты), вычитаемые с налогооблагаемой базы. На Кипре такие дивиденды облагаются налогом как обычный доход от бизнеса по ставке 12,5%.

Латвия

Правила PSD начали действовать с 01.01.2018 года. В Латвии, как и во всех других странах, законодательство ограничивает применение льгот, если основной целью регистрации и существовании юрлица либо реализации сделки является получение налоговой выгоды. Освобождение от налогообложения применяется только, когда дивиденды не вычитали из налогооблагаемой прибыли компании, распределяющей дивиденды.

Литва

В литовском законодательстве правила PSD начали действовать с 26.04.2016 года. Они не освобождают от налогообложения входящие и исходящие трансграничные дивиденды, если основной целью (одной из основных целей) является получение налоговой выгоды. Если компетентные органы Литвы обнаружат, что организация или несколько организаций не ведут реальную коммерческую деятельность, они получают статус «искусственных» и не смогут пользоваться льготами.

Люксембург

Положения «родительской» Директивы вступили в силу с 01.01.2016 года и применяются только к входящим и исходящим дивидендам, но не применяются к приросту капитала. В случае если правила PSD нельзя применить, налогоплательщик может рассчитывать на внутренний режим освобождения от налогов.

Мальта

20.11.2015 года Республика внедрила правила PSD, путем создания дополнительного положения о борьбе со злоупотреблениями. Последние, как и подобные нормативные акты других стран запрещает использовать льготы, если главной целью является получение налоговой выгоды.

Нидерланды

Внедрили Директиву ЕС 2011/96/EU с 01.01.2016. В стране взымают налог на прибыль корпоративных акционеров-нерезидентов, которые владеют значительной долей в местных компаниях. Нидерланды не применяли правила PSD в отношении прибыли в виде: дивидендов и прироста капитала, полученных голландскими налоговыми резидентами от владения акций, которые находятся в Нидерландах и за их приделами.

Польша

Правила «родительской» Директивы касаются трансграничных исходящих и входящих дивидендов, а также других доходов от долей в прибыли юрлиц. Польские компании-плательщики освобождаются от налогообложения:

• дивидендов;
• сумм, предназначенных для увеличения акционерного капитала;
• нераспределенной прибыли (касается компаний, которые находятся в процессе реорганизации).

Польские компании-получатели дохода от дочерних компаний из других стран ЕС освобождаются от налогообложения всех доходов от участия в капитале иностранных юрлиц.

Вышеуказанные правила не применяются, если целью сделки является получение налоговой выгоды. Договоренности не считаются искусственными, если субъект действовал, преследуя разумные цели и руководствуясь действующим законодательством.

Португалия

Положения Директивы ЕС 2011/96/EU вступили в силу с марта 2016 года и распространяются на входящие и исходящие дивиденды. Однако льготы не действуют, если сделки между сторонами заключаются только с целью снижения фискальной нагрузки.

Румыния

С 01.01.2016 года Налоговый Кодекс Румынии включает положения Директивы ЕС 2011/96/EU. Они применяются к исходящим и входящим дивидендам, но не распространяются на дивиденды, выплачиваемые между румынскими организациями.

Словакия

Словацкие власти включили положения PSD в начале 2016 года. Здесь, как и среди других участников ЕС действует ограничение на льготы, если сделка заключалась только с целью получения налоговой выгоды. Однако в соответствии с местным Законом о подоходном налоге, дивиденды (как получаемые, так и выплачиваемые) не облагаются подоходным налогом, если:

• они не вычитываются с налогооблагаемой базы плательщика, или
• они распределяются налогоплательщиком из страны, не входящей в состав Евросоюза.

Словения

Внедрила правила Директивы ЕС 2011/96/EU с 2015 года. Тем не менее в стране действует 4 основных положения по борьбе с неправомерным использованием налоговых льгот (ст. 74 Закона о налоговой процедуре):

• если действие приводит к экономическим последствиям, даже когда они нарушают закон, который запрещает или ограничивает определенные действия, это не влияет на налогообложение;
• если юридически сделка недействительна, это не влияет на налогообложение, если экономические последствия данной сделки возникают и сохраняются независимо от ее недействительности;
• если фиктивная сделка скрывает другую сделку, при налогообложении учитывается скрытая сделка;
• уклонение или неправильное использование других правил не должно применятся с целью обхода налогообложения. Если будет доказано, что стороны питались уйти от фискальной нагрузки, налогооблагаемая база рассчитывается на стандартных условиях.

Франция

Французские власти внесли поправки предусмотренные PSD в Налоговый кодекс в 2015 году, однако уже в 2019 внесли туда изменения существенно расширив сферу применения: не только на подходный налог, а и на дивиденды, подпадающие под освобождение от фискальной нагрузки.

Согласно статье 119 Налогового кодекса дивиденды, выплачиваемые французской компанией своей материнской компании в ЕС, не освобождаются от налогообложения если:

1. Они получены как часть сделки, основной целью или одной из основных целей которой является получение налоговой выгоды.
2. Сделка не имеет экономической целесообразности.

Финляндия

Страна внедрила принципы PSD, включив два положения в Закон о подоходном налоге, которые вступили в силу с 01.01.2016 года. Финская версия закона применяется к дивидендам, полученных как от юрлиц-резидентов Финляндии, так и от юрлиц, которые ими не являются, но не применяются к приросту капитала.

Также в законе предусмотрены ограничения на льготы, то есть дивиденды не освобождаются от налогообложения, если сделка или серия сделок были заключены с целью или имели за одну из целей получение налогового преимущества и не являются подлинными с учетом всех относящихся к делу фактов и обстоятельств. 

Хорватия

Местный закон «О налогообложении компаний» предусматривает правила, запрещающие освобождение от налогов, если договоренности между компаниями были заключены с основной целью или имели одной из основных целей получение налоговой выгоды.

Основные критерии неправомерных договоренностей установленных местных законодательством:

• конкретные условия договоренности не соответствуют смыслу договоренности в целом;
• договоренность или серия сделок в стандартных условиях не использовалась для разумного ведения бизнеса;
• сделки включают условия, предусматривающие взаимозачет или аннулирование;
• выполняемые транзакции являются циклическими;
• сделки приводят к значительным налоговым льготам, но это не отражается на деловых рисках или на его денежных потоках.

Вместе с положениями Директивы, в хорватском законодательстве внедрены правила, которые указывают что требования PSD не действуют, если целью или одной из целей выплаты дивидендов, процентов является уклонение от налогов.

Чехия

В Чешской республике PSD не была имплементирована в Законе о подоходном налоге. Местный органы власти заявили, что принципы противодействия злоупотребления уже содержатся в законодательстве страны.

Швеция

Местный Закон о налоге на прибыль содержал положения о недопущении уклонения от уплаты налогов, которые предусмотрены правилами PSD. В соответствии с ним нерезидент, владеющий акциями местного предприятия, не освобождается от налога на прибыль (30%), если целью следки было только получение налоговой выгоды.

Внимание!!! С 2021 года действие Директивы не распространяется на Великобританию. Однако продолжают полноценно функционировать соглашения об избежании двойного налогообложения заключенные между Соединенным Королевством и членами ЕС.

Директива ЕС 2011/96/EU, Гибралтар и Люксембург

Согласно решению Суда ЕС № C-458/18 от 02.04.2020 года, с 01.01.2021 года компании, зарегистрированные в Люксембурге с акционерным капиталом из Гибралтара, не подпадают под действие «родительской» Директивы и не имеют права на освобождение:

• налога на дивиденды;
• корпоративного налога на прибыль;
• налога на имущество.

Однако налоги на дивиденды и на имущество не удерживаются, если компания с учредителями из Гибралтара соответствует требованиям к налогообложению в Люксембурге. То есть платят налог в Гибралтаре по ставке минимум 8,5%.

Заключение

Страны участники ЕС при выплате дохода иностранным компаниям руководствуются следующими принципами:

• если между странами нет соглашений об избежании двойного налогообложения – удерживается налог у источника в соответствии с национальным законодательством;
• если между странами заключено подобное соглашение – тогда они действуют в соответствии с международным договором;
• если выплата осуществляется между предприятиями, которые зарегистрированы в странах ЕС и являются связанными между собой, налог у источника может не удерживаться в соответствии с Директивой ЕС 2011/96/EU с 2015 года.

Однако, чтобы получить налоговую выгоду следует доказать, что целью создания предприятия было не получение льгот, а реальная экономическая целесообразность. Для обоснования следует использовать:

• учредительные документы;
• финансовую отчетность и ее расшифровки;
• описание целесообразности сделок с экономическими расчетами;
• аудиторские заключения;
• другие документы.

Нужно отметить, что количество отказов в применении налоговых льгот, предусмотренных Директивой «О материнских и дочерних компаниях» очень большое. И поэтому, чтобы не столкнутся с неприятностями, связанными с получением налоговых льгот, необходимо постоянно следить за судебной практикой в странах ЕС, изучать решения Европейского суда.

Мы же рекомендуем, если у вас есть в наличии иностранные компаний в ЕС, которые выступают в роли холдингов и выплачивают пассивную прибыль другим организациям в ЕС, обратиться к нашим сертифицированным юристам за консультацией. Наши юристы обладают необходимым опытом и знаниями, которые помогут правильно структурировать бизнес, чем повысят его эффективность и оградят от неприятностей. Оставляйте контакты нам в онлайн-чате, и мы ответим вам в кратчайшие сроки.